פטורים מחובת מכרז פומבי

Transcription

1 פטורים מחובת מכרז פומבי 1

2 פטור מחובת מכרז נקודת המוצא עריכת מכרז (דרך המלך) 2

3 ג 1 ב 1 ד( א( א( פטור מחובת מכרז דרך המלך מכרז תקנות חובת המכרזים המדינה תיקון 19 לתקנות. )גוף ציבורי יעדיף לבצע התקשרויות בדרך של מכרז פומבי רגיל גם מקום שהותר לו לפי תקנות אלה לבצע התקשרויות שלא בדרך של מכרז פומבי רגיל.... )החלטה של גוף ציבורי לבצע התקשרות שלא בדרך של מכרז, תתקבל לפי תקנות אלה לאחר בחינת האפשרות לערוך את ההתקשרות בדרך של מכרז, וככל שהדבר מוצדק וסביר בנסיבות העניין. התקשרות שלא באמצעות מכרז לפי תקנות אלה, למעט את החלטתו המנומקת באתר האינטרנט בתוך חמישה ימי. )גוף ציבורי שהחליט לבצע התקשרות לפי תקנה 3(1), יפרסם עבודה ממועד קבלת ההחלטה. 3

4 דרך המלך מכרז תקנות חובת המכרזים המדינה תיקון 19 לתקנות דברי הסבר לתיקון :19 "עקרון העדפת המכרז הפומבי, שהינו עקרון-על בדיני המכרזים, הועבר לקדמת התקנות, ונוסחו הותאם לסוגי המכרזים וההתקשרויות הנוספים שהוספו במסגרת תיקון זה. בנוסף, נקבע המידרג הפנימי אותו יש להעדיף בעריכת התקשרויות, והובלטה הקביעה כי הפטור ממכרז הוא החריג לכלל, שההיזקקות לו תהיה רק במקרים המתאימים, והודגש כי גם במסגרת התקשרות בפטור ממכרז יש לשמור על הליך הוגן ושקוף, ככל הניתן" 4

5 פטור מחובת מכרז נקודת המוצא (דרך המלך) חובת עריכת מכרז רשויות מקומיות 5

6 סעיף 197 פטור מחובת מכרז לפקודת העיריות (נוסח חדש) קובע: "לא תתקשר עירייה בחוזה להעברת מקרקעין או טובין, להזמנת טובין או לביצוע עבודה אלא על פי מכרז פומבי". לפקודת העיריות (נוסח חדש) קובע: סעיף 198 "השר יקבע בתקנות את צורת המכרז ואת דרכי הזמנתן וקבלתן של הצעות המחירים, ורשאי הוא לקבוע בהן סוגים של חוזים כאמור, שבהם רשאית העיריה להתקשר ללא מכרז פומבי או ללא מכרז בכלל". 6

7 פטור מחובת מכרז מדוע? שווי ההתקשרות לא מצדיק עריכתו של מכרז פומבי שירותים או טובין שלא ניתן "למכרז" פטור ממכרז התקשרויות מיוחדות עם רשויות מדינה/משטר ה /חברת חשמל ספק יחיד 7

8 פטור מחובת מכרז חריג! בעת"מ (י-ם) 525/02 מילאון בע"מ נ עירית אילת נקבע: "עקרונות דיני המכרזים כפשוטם, מחייבים התקשרות למכירה או לרכישה של טובין, לקבלה או למתן שירותים או לביצוע עבודות, על ידי ידי מי שחובת מכרזים חלה עליו על פי דין בדרך של פרסום מכרז פומבי". "שמירה על עקרון זה באה למנוע הפליה, משוא פנים, שחיתות, וכל מיני פגעים וכיוצא באלה, מחד גיסא, והפעלת שיקולים של שוויון, הגינות, הוגנות ופעילות לפי כללי הצדק הטבעי בהחלטות מינהליות של רשות מינהלית ושל גופים ציבוריים אחרים, מאידך גיסא". לכלל זה של חובת מכרזים קיימים בחוק יוצאים מן הכלל, שיש להפעילם אם על-פי חוק כללי או מיוחד, ואם על-פי שיקולים מיוחדים, בגדר שיקול הדעת הנתון לרשות או לגוף הציבורי שעליו מוטלת חובת מכרזים, במסגרת החוק. שיקולים כאמור יכול שיהיו, בין היתר, שיקולי בטחון המדינה, שיקולים כלכליים מיוחדים וטובת הציבור".

9 פטור ממכרז יתרון או חסרון? ניתן לטעון כי הענקת פטור מקיום מכרז פוגעת בשני עקרונות היסוד של מכרז: עקרון השוויון וטוהר המידות - "הגשמת המטרה הציבורית של שמירה על עקרון השוויון וטוהר המידות על ידי מתן הזדמנות שווה לכל המציעים" חשש לשחיתות והעדפה פסולה. עקרון היעילות הכלכלית - השאיפה לנהוג ביעילות ובחיסכון בכספי הציבור על ידי השגת מרב היתרונות פגיעה בתחרות. נז( 3 ). עע"ם 1966/02 המועצה המקומית מג'אר נ' אבראהים, פ"ד "מאידך, במקרים בהם אין רלוונטיות למכרז, או שההוצאה הכספית איננה משמעותית או בשל צורך בפתרון מיידי ודחוף או בשל העובדה שהליך של מכרז יכול לעיתים להיות מורכב, ארוך ויקר הפטור ממכרז ימצא כיעיל "..

10 ח( חקיקה מוניציפאלית הקשורה בפטורים תקנה 3 לתקנות העיריות מכרזים, והתואמים לה בצו רשויות מקומיות (תוספת רביעית) ואזוריות (תוספת שניה). תקנה ( 22 לתקנות העיריות מכרזים והתואם לה בצווים (אי הגשת הצעות או אי קבלת אף הצעה). נוהל הקצאת מקרקעין. חוק הרשויות המקומיות (מכרזים משותפים), התשל"ב- 1972, תקנות הרשויות המקומיות (מכרזים משותפים) תשל"ג חוזר מנכ"ל משרד הפנים נוהל קבלת פטור לפי סע' 9 לחוק מכרזים משותפים. 10

11 סוגי הפטורים - מקרקעין תקנה 3 לתקנות העיריות (מכרזים) - "העירייה רשאית בחוזה ללא מכרז אם החוזה הוא מסוגי חוזים אלה": להתקשר "חוזה להעברת מקרקעין לרשות העיריה" מדוע? מה הרציונל? האם ניתן למכרז כל דבר? 11

12 א( ב( העברת מקרקעין לרשות העירייה -רציונאל תקנה 3(14) לתקנות חובת המכרזים (חלה על המדינה): "התקשרות לרכישת זכויות במקרקעין אם המקרקעין המסוימים דרושים לשימוש המשרד בשל אחד מאלה: ( מיקומם המיוחד או בשל תכונה ייחודית אחרת; ( צורך דחוף מטעמים של ביטחון הציבור, בריאותו או לצורך קידומם של יעדים ציבוריים וזאת בהחלטה מנומקת, בהיקף ולתקופה המזעריים הנדרשים בנסיבות העניין; צורך בהמשך ההחזקה במקרקעין, אם מעבר מהמקרקעין יהיה בעל השלכות כלכליות משמעותיות ובלבד שסך כל ההתקשרויות בפטור ממכרז במקרקעין מסוימים לא יעלה על 25 שנים; ואולם החשב הכללי רשאי בהחלטה מנומקת לאשר התקשרות כאמור אף אם סך 12 כל התקופות האמור עלה על 25 שנים ;

13 סוגי הפטורים - מקרקעין פרשנות הפטור של פרשנות מצמצמת. "העברת מקרקעין"? 13 בג"צ 2758/01 התנועה למען איכות השלטון נ' עיריית ירושלים במוקד העתירה שבפנינו עמדה שאלת חוקיות הסכם שנחתם בין עיריית ירושלים והרשות לפיתוח ירושלים לבין ימק"א הבינלאומית. ההסכם מסדיר את אופן גביית היטל השבחה שהוטל על ימק"א עקב אישור תוכנית אשר השביחה מקרקעין שבבעלותה. בהסכם נקבע כי חלק מדמי ההיטל יקוזז בשווים של מערך שירותים אותו התחייבה ימק"א לספק לעירייה (שימוש במתקנים שונים) וכן בבניית מקומות חניה מעבר לתקן בו היא מחויבת על פי חוק. המישור השני בו דנה העתירה הינה הפרת חובת מכרז. נטען כנגד העירייה כי בפועל, על פי תוכנן ומהותן של ה"תועלות הכלכליות", אותן קיבלה העירייה חלף דמי היטל ההשבחה, מדובר בהסכם להספקת שירותים. לפיכך - כך הטענה - היה על העירייה לבצע הליך של מכרז לצורך בחירת הספק.

14 סוגי הפטורים - מקרקעין בג"צ 2758/01 התנועה למען איכות השלטון נ' עיריית ירושלים נקבע: העירייה טענה כי עשתה שימוש בתקנה 3(1) לתקנות העיריות (מכרזים), התשמ"ח- 1987, המתיר לה להתקשר בחוזה ללא מכרז אם החוזה הוא "להעברת מקרקעין לרשות העיריה". מנגד טענה העותרת כי אספקת שירותים על ידי ימק"א, כגון זכות לשימוש באולם הופעות או זכות לשימוש בבריכה, אינה יכולה להיחשב, על פי כל קנה מידה פרשני סביר, ל"העברת מקרקעין" דהיינו שהפטור ניתן באיצטלה של העברת מקרקעין מעושה ביהמ"ש העליון ציין כי פרשנות רחבה של המונח "העברת מקרקעין" בתקנה 3(1) הנ"ל אינה עולה בקנה אחד עם תכליתו של סעיף 197 לפקודת העיריות. על פי פרשנות זו קיים פטור רחב ביותר מחובת מכרז, ולפי שיטה זו כל אספקת שירות שיש לו זיקה, ולו עקיפה, למקרקעין יהיה פטור מחובת מכרז וזאת לא ראוי לקבל. 14

15 א( סוגי הפטורים - מקרקעין לעומת פטור הרכישה, לרוב, מכירה או העברה של מקרקעין מהעירייה לרשות אחרים, תהיה חייבת במכרז, להוציא המקרים הפטורים ממכרז (כגון העברת מקרקעין לגוף ציבורי). תקנה 3(2) חוזה להעברת מקרקעין של העיריה שלפיו: ( המקרקעין מועברים למדינה, לשירות התעסוקה, לרשות מקומית או לאיגוד ערים; למשל איגוד ערים לכבאות המשרת מספר רשויות נדרש להציב תחנת כיבוי אש ברשות מסויימת. העברת המקרקעין תהיה מכוח הפטור. 15

16 סוגי הפטורים - מקרקעין חוזה 3(2) להעברת מקרקעין של העיריה שלפיו (אא) המקרקעין מועברים בדרך של שכירות לרשות הדואר למטרת הקמת בית דואר, בית מיון לדואר או מרכז לחלוקת דואר. למשל רשות הדואר מבקשת להציב מתקני דואר (מרכז לחלוקת דואר) לתושבים. על אף שכתוב "רשות הדואר", הגם שהיום מדובר ב"חברת הדואר", הרציונל אומר כי הפטור יועד לחול לטובת העניין ולא לטובת הישות ולפיכך נהוג להתייחס לכך שהפטור חל גם ביחס לחברת הדואר. 16

17 ב( ר" סוגי הפטורים - מקרקעין חוזה 3(2) להעברת מקרקעין של העיריה שלפיו ( המקרקעין מועברים לחברת חשמל לשם הקמת מיתקן חשמל הדרוש, לדעת מועצת העיריה, כדי להבטיח אספקת חשמל לעיר, בתנאי שהשטח המועבר לא יעלה על 100 מ' לכל מיתקן וכי הקמת המיתקן תואמת את התכניות החלות על המקום לפי דיני התכנון והבניה; למשל העברת מתקני טרנספורמצייה השטח שעליו המתקן מועבר לחברת החשמל. בשכונה חדשה. יש גם אינטרס עירוני שהשטח יועבר לחברת החשמל (אחריות ביטוח וכיו"ב). 17

18 ג( סוגי הפטורים - מקרקעין חוזה 3(2) להעברת מקרקעין של העיריה שלפיו ( המקרקעין מועברים למוסד ציבורי למטרות חינוך, תרבות, מדע, דת, צדקה, סעד, בריאות או ספורט והם מיועדים לאחת מהמטרות האמורות; במשך שנים רבות נהגו הרשויות המקומיות להקצות מקרקעין שלהן באמצעות אותו פטור, בשיטת "איש כישר בעיניו יעשה". 18

19 סוגי הפטורים - מקרקעין בבג"ץ 3638/99 בלומנטל נ' עיריית רחובות, עקרונות מכרזיים גם במקרה של שימוש בפטור: הוחלו בפועל עיריית רחובות הקצתה קרקע לעמותת "הליכות חיים" בשכונת המגורים רמת יגאל שברחובות. הקרקע הוקצתה ללא תמורה לשם הקמת מרכז רוחני קהילתי להפצת היהדות. העותרים, המשמשים כוועד פעולה של חלק מתושבי השכונה, פנו לראש- העירייה, בדרישה להפסיק את הבנייה בטענה שבהליכי ההחלטה על הקצאת הקרקע נפלו פגמים רבים. כמו כן טענו העותרים כי הקצאת הקרקע להקמת מרכז חרדי בשכונה שרוב תושביה חילוניים אינה סבירה, וכי העירייה לא שמעה את דעתם קודם שקיבלה את ההחלטה על ההקצאה. העירייה סירבה לדרישת העותרים.

20 סוגי הפטורים - מקרקעין בבג"ץ 3638/99 עקרונות מכרזיים בלומנטל נ' עיריית רחובות, גם במקרה של שימוש בפטור: הוחלו בפועל מה עושה בינתיים עמותת "הליכות חיים"?

21 סוגי הפטורים - מקרקעין בבג"ץ 3638/99 עקרונות מכרזיים בלומנטל נ' עיריית רחובות, גם במקרה של שימוש בפטור: הוחלו בפועל כפופה מקומית רשות בידי מקרקעין הקצאת ככלל, סבירות שקיפות, שוויון, הגינות, של כלליים לקריטריונים ומידתיות. מאחר שהחלטות רשות מקומית בענין הקצאת קרקעות כפופות לכללי נוהל תקין, מן הדין שיתקיימו הוראות נוהל מפורטות לטיפול בהליכים מסוג זה, ויש לגבש אמות מידה לצורך כך. בין יתר הענינים שיש לכלול בנוהל מצויים חובת פרסום ההליך המינהלי, זכות טיעון למתנגדים ולמבקשים אחרים, והיוועצות הרשות עם גורמי מקצוע למי הכי ראוי להקצות.

22 סוגי הפטורים - מקרקעין בעקבות ביקורת אשר הובעה במסגרת בג"צ 3638/99 בלומנטל נ' עיריית רחובות (פד"י נד( 4 ), 220), הוציא מנכ"ל משרד הפנים בשנת 2001 בחוזר 5/01, וכן בתיקוניו השונים (חוזר 6/02; חוזר 7/04; 7/06; ו- 4/07) נוהל הקצאות מקרקעין ללא תמורה או בתמורה סמלית. נוהל זה כוון לקדם בתחום הקצאת המקרקעין, מנהל תקין, שמירת עקרון השוויון, חסכון, יעילות ושקיפות ולמנוע פגיעה בטוהר המידות. לא בכדי הנוהל מפרט את החובה להקים ועדת הקצאות מקצועית מיוחדת, לקבוע קריטריונים ברורים להקצאה, לקיים הליך מוסדר של תהליך הגשת בקשות, ופרסום בעיתונות, ליתן זכות להגיש התנגדויות. ועוד 22

23 ד( סוגי הפטורים - מקרקעין חוזה 3(2) להעברת מקרקעין של העיריה שלפיו ( המקרקעין מועברים לאדם שהתחייב לפתח אותם תוך זמן שקבעה העירייה ובהתאם לתכנית כמשמעותה בחוק התכנון והבניה, התשכ"ה- 1965, החלה עליהם, אם מועצת העירייה ביקשה לגביהם, ברוב חבריה, לשחררה מחובת עריכת מכרז ושר הפנים אישר את בקשת העיריה לאחר שנוכח כי בנסיבות הענין עריכת המכרז לא תביא תועלת, לרבות תועלת כספית. 23

24 סוגי הפטורים - מקרקעין 3(2) (ה) העברת המקרקעין דרושה לביצוע השלמה, חלוקה, איחוד, הפרדה או חלוקה מחדש של מקרקעין הכרוכים בביצוע תכנית שנתאשרה לפי חוק התכנון והבניה, תשכ"ה ; עתמ (חי') אלברט כהן נ' המועצה המקומית פרדס חנה כרכור עתירה בה מבוקש להורות למשיבה למכור את המגרש הידוע כחלקה 44 בגוש (להלן: "המגרש") לעותרים במחיר שנקבע על ידי השמאי מטעם המשיבה ולא להוציאו למכירה בדרך של מכרז פומבי. מדובר במגרש בשטח 494 מ"ר הכלוא כמובלעת בתוך חלקה 43 בגוש שנמצאת בבעלות העותרים ואשר שטחה הינו 1490 מ"ר. בית המשפט דחה את עתירתם של העותרים לחייב את הרשות המקומית למכור להם מקרקעין שלא בדרך של מכרז. כי הרציונל מאחורי חיוב רשות מקומית שלא להעביר מקרקעין שברשותה אלא באמצעות מכרז הינו שמירה על שוויון בפני החוק ומתן אפשרות שווה לכל אזרח לרכוש מקרקעי ציבור וכן הבטחת מחיר אופטימאלי לאותם מקרקעין.

25 סוגי הפטורים - מקרקעין עת"מ (חי') אלברט כהן נ' המועצה המקומית פרדס חנה כרכור. על פי סעיף 192 לצו "לא תתקשר מועצה בחוזה להעברת מקרקעין או טובין, להזמנת טובין או לביצוע עבודה, אלא על פי הוראות התוספת הרביעית". על פי סעיף 3 לתוספת הרביעית מועצה מקומית רשאית להתקשר בחוזה ללא מכרז רק אם חל אחד מסעיפי הפטור. כלומר, ההסדר הקבוע בתוספת הרביעית לצו מניח את קיומה של חובת מכרז על הרשות המקומית. הכלל הוא עריכת מכרז ומי שטוען כי אין חובה לערוך מכרז עליו להוכיח כי חל אחד מסעיפי הפטור. בפסיקה נקבע כי פטורים ממכרז נועדו להיות החריג לכלל בדבר חובת המכרזים, ונפסק כי יש לפרשם על דרך הצמצום.

26 סוגי הפטורים - מקרקעין עתמ (חי') אלברט כהן נ' המועצה המקומית פרדס חנה כרכור העותרים טענו כי למרות החובה שחוק חובת המכרזים שקובע חובה רחבה בתקנות חובת המכרזים, נקבע פטור מפורש למכר שעלול לעמוד בסתירה לזכותו של בעל מקרקעין סמוכים לנצל ניצול ראוי את המקרקעין שבבעלותו ביהמ"ש: לא אוכל לקבל את טענת העותרים כי חלים בענייננו חוק חובת המכרזים ותקנה 25(10) לתקנות חובת המכרזים. קיים בענייננו הסדר מיוחד ואין מקום לפנות להסדר הכללי בנסיבות העניין. היחס בין חיקוקים אלו לבין החיקוקים החלים על רשויות מקומיות (כגון צו המועצות המקומיות) הינו היחס שבין הסדר כללי להסדר מיוחד. כלומר, כל עוד הסוגיה שבנדון מוסדרת על ידי ההסדר המיוחד חל ההסדר המיוחד אולם מקום שבו ההסדר המיוחד שותק ואין מקום לסבור כי משמעות השתיקה הינה הסדר שלילי.

27 סוגי הפטורים - מקרקעין 2)3 )(ו) המקרקעין מיועדים לשמש פיצוי בקשר להפקעת מקרקעין על ידי העירייה או בקשר לפינוי מקרקעין על פי דרישת העיריה; 2)3 )(ז) המקרקעין מועברים במסגרת חליפין של מקרקעין; תקנה 2)3 )(ז) לתקנות, המתירה לעירייה העברת מקרקעין ללא מכרז במסגרת חליפין, פורשה על רקע מטרתה, שהיא להקל על העירייה מקום שמטרת הרשות להשיג נכס מסוים לא תעלה בידה אלא על יסוד עיסקת חליפין: בג"צ 187/77 שלום קופטש חברה לבנין בע"מ ואח' נ' שר הפנים ואח', פ"ד לב (1) 309.

28 סוגי הפטורים - מקרקעין מר קופטש, היה המחזיק ובעל זכויות החכירה בנכס שעליו היה בנוי מבנה בן שתי קומות אשר הכיל שנים עשר חדרים. עיריית גבעתיים, היתה זקוקה לנכס שכן תיכננה להרחיב את קרית הספורט שליד האיצטדיון העירוני ברמת-גן, לקיים במבנה שעל הנכס גן ילדים, ולשם שמירת רצף הקרקע הציבורית, אף שקלה אפשרות להפקעת הנכס. לעירית גבעתיים היה מגרש מגורים, המצוי ברחוב ערד בגבעתיים, וכן מגרש באזור התעשייה ברמת-גן. העיירה וקופטש ערכו הסכם הכולל החלפת שטחים. בהסבירו את הרציונל של הפטור ציין בית המשפט כי מטרת המחוקק בקבעו שעל רשויות ציבוריות לקיים מכרזים בזמן שהן מוכרות נכסים היתה כפולה: להבטיח שוויון והתחרות הוגנת בין האזרחים ולהשיג את המחיר המירבי הנובע מאותה התחרות. 28

29 סוגי הפטורים - מקרקעין אולם טעמים אלה אינם קיימים כאשר מדובר בעסקת חליפין כאשר אחד תמסור אם אלא תושג לא מסוים נכס להשיג הרשות מטרת בעסקות המכרז מחובת הפטור גם ברור ומכאן בתמורה, מנכסיה חליפין. במקרה זה החריג מחובת המכרז, לגבי העברת מקרקעין במסגרת חליפין, נובע מהכרעת המחוקק בין עקרון המכרז הבא למנוע משוא- פנים ובין עקרון התועלת המינהלית, לטובת האחרון. 29

30 ט)( סוגי הפטורים - מקרקעין 3(2) (ח) - המקרקעין הם דירות המועברות בדרך של שכירות לצורך מגורים; 3(2 ( המקרקעין הם דירות מגורים או בתי עסק המועברים למחזיק בהם או ליורשיו, מכוח שכירותם במשך 10 שנים לפחות, ובלבד שהתמורה לא תפחת מסכום שנקבע בשומת מקרקעין שנערכה על ידי שמאי מקרקעין; 2)3 )(י) - המקרקעין מועברים בדרך של שכירות לצורך שיקומו של נכה או של נזקק כמשמעותו בחוק שירותי הסעד, תשי"ח- 1958, או הם מועברים לאדם שפונה, על פי החלטת רשות מוסמכת, ממבנה שהחזיק בו;

31 סוגי הפטורים - מקרקעין 2)3 )(יא) המקרקעין הם דירות למגורים המועברים לחברה שכל מניותיה נמצאות בידי העיריה, אם המועצה החליטה ברוב חבריה לשחרר את העיריה מחובת עריכת מכרז, ושר הפנים אישר את ההחלטה; [זהה לפרט 2)3 )(יב)]

32 סוגי הפטורים - מקרקעין 2)3 )(יב) תוקן בשנת המקרקעין הם דירת מגורים למי שהעתיק את מגוריו לתחום העיריה, לפי בקשת העיריה, ומחזיק בהם למעלה מעשר שנים, ובלבד שהתמורה לא תפחת מסכום שנקבע בשומת מקרקעין שנערכה על ידי שמאי מקרקעין; על אף האמור רשאית עיריה לאשר מכירת דירת מקרקעין כאמור, בלא מכרז, בתמורה שלא תפחת מ- 25% מסכום שנקבע בשומת מקרקעין שנערכה על ידי שמאי מקרקעין כפי שייקבע על ידי המועצה בהחלטה ברוב חבריה, בשל מצבו החומרי של המחזיק בדירת המגורים ובכפוף לתנאים האלה: (1) המחזיק היה במהלך ארבע השנים שקדמו למכירת דירת המגורים, בעל הכנסה חודשית ממוצעת, אשר היתה מזכה אותו בקבלת הנחה בשיעור שבין 51% לבין 90% מסכום הארנונה הכללית בעד דירת המגורים לפי תקנה 2 א( )(8) לתקנות ההסדרים במשק המדינה (הנחה מארנונה), התשנ"ג- 1993, בגין דירת המגורים; (2) אין ולא היו בבעלותו, או בבעלות קרובו, מהמועד שבו חתם על חוזה להשכרת דירת המגורים, דירה או מקרקעין אחרים; (3) המחזיק יתחייב להשלים את מלוא התמורה בעד הנכס, אם הדירה לא תהיה בשימושו או אם נפטר המחזיק בשימוש קרובו, למשך חמש שנים ממועד מכירת דירת המגורים; הרשות המקומית תהיה זכאית לבקש כל ערובה להבטחת החיוב האמור, לרבות רישום בכל מרשם המתנהל לפי דין, בספרי מינהל מקרקעי ישראל או אצל כל גוף אחר שבו מתנהל רישום של הזכויות בדירה, לפי העניין, משכנתה, משכון או הערת אזהרה, בשל התחייבות כאמור; (4) אם מחיר הנכס לפי שומת המקרקעין עולה על 700,000 שקלים חדשים, לא תבוצע ההפחתה בתמורה אלא לגבי הסכום האמור; (5) לעניין פסקה זו, "קרוב" בן זוג, וכן ילד כהגדרתו בסעיף 238 לחוק הביטוח הלאומי [נוסח משולב], התשנ"ה אינו זהה לפרט 2)3 )(יג) בתוספות - המקרקעין הם דירת מגורים למי שהעתיק את מגוריו לתחום המועצה המקומית לפי בקשתה, ומחזיק בהם למעלה מעשר שנים, ובלבד שהתמורה לא תפחת מסכום שנקבע בשומת מקרקעין שערך שמאי מקרקעין;

33 ג( ד( א( ב( סוגי הפטורים - מקרקעין ( ( ( ( 2)3 )(יג) המקרקעין מועברים בדרך של שכירות לתאגיד שהעירייה התקשרה עמו לצורך ביצוע מיזם לפי תקנה 3(14) ולמשך תקופת ההתקשרות; תקנה 3(14): מדובר בפטור שנועד לאפשר העברת מקרקעין על דרך שכירות לסוכנות ולעמותות מעין עירוניות כאשר מדובר בהתקשרות עם תאגיד המוכר כמוסד ללא כוונת רווח, לרכישת שירותים או לביצוע עבודה לצורך ביצוע מיזם אשר יפעל ללא כוונת רווח למטרה של חינוך, תרבות, רווחה או ספורט בתחומה של העירייה, ובלבד שהעירייה מחזיקה 40% לפחות מהונו של התאגיד האמור או מכוח ההצבעה בו או בכוח למנות 40% לפחות מחברי הגוף המנהל שלו, וכן התקיימו תנאים המפורטים בסעיף: התאגיד תורם ממקורותיו מחצית לפחות מעלות ביצוע המיזם; עשרים אחוזים לפחות מתרומת התאגיד לעלות ביצוע המיזם הם ממקורות שאינם מתקציב המדינה; התקשרויות של התאגיד עם צדדים נוספים, אשר נובעות מההתקשרות עם העירייה, ייעשו במכרז בהתאם לדין החל על העירייה, בשינויים המחויבים; מועצת העירייה תאשר מדי שנה את תכנית העבודה לביצוע המיזם;

34 סוגי הפטורים - מקרקעין פטור מחובת מכרז במקרה בו ערכו של החוזה הוא סכום כספי מוגבל- גם הוא - מבטא את עיקרון היעילות תקנה 3(3): חוזה להעברת טובין, להזמנת טובין או לביצוע עבודה שערכו אינו עולה על 26,000 שקלים חדשים; (הערכים ישנים) פרט 3(3) לתוספת הרביעית - חוזה להעברת טובין או לביצוע עבודה שערכו אינו עולה על 15,000 שקלים חדשים ובמועצה מקומית שמספר התושבים בה עולה על עשרים אלף חוזה להעברת טובין, להזמנת טובין או לביצוע עבודה שערכו אינו עולה על 30,400 שקלים חדשים; פרט (3)(3) לתוספת שניה - חוזה להעברת טובין או לביצוע עבודה שערכו אינו עולה על 15,000 שקלים חדשים ובמועצה אזורית שמספר התושבים בה עולה על עשרים אלף חוזה להעברת טובין, להזמנת טובין או לביצוע עבודה שערכו אינו עולה על 30,400 שקלים חדשים;

35 קביעת סוג מכרז לפי היקף ההתקשרות 35

36 סוגי הפטורים פטור ספק יחיד תקנה (4) 3 - חוזה להזמנת טובין או לביצוע עבודה הנערך עם הספק היחיד בארץ לאותם טובין, או עם המומחה היחיד בארץ לביצוע אותה העבודה, אם המומחה שהוועדה מינתה לענין זה קבע, בכתב, באישור הוועדה, כי אכן אותו ספק או מומחה הוא היחידי בארץ; 36

37 סוגי הפטורים פטור ספק יחיד קיומו של גורם אחד בלבד היכול לספק את צורכי הרשות יכול לנבוע מכמה טעמים: קיומו של מונופול (כגון: ייצור והספקה של חשמל, בעבר - הענקת שירותים של טלפון קווי). המוצר מוגן ע"י פטנט (תרופה) או זכות יוצרים אחרת. דרושה מומחיות מיוחדת. על פי המצב בפועל רק גורם אחד מסוגל לספק את צרכי הרשות (למשל כתובת של אתר אינטרנט ). 37

38 פטור ספק יחיד האם ניתן לסמן מוצר מסוים בו אנו מעוניינים ומתוך כך שהוא מסופק על ידי חברה בבלעדיות להעניק להתקשרות פטור ממכרז במסגרת פטור ספק יחיד? 38

39 פטור ספק יחיד בר"מ 2349/10 שעשועים וספורט בע"מ נ' עיריית בני ברק: במהלך חודש אוקטובר 2009 ביקשה עיריית בני ברק להתקין מתקני שעשועים במספר גנים בעיר בני ברק. העירייה ביקשה הצעות מחיר לגבי שלושה גנים מסוימים מחברת שעשועים וספורט ומחברת לבה. לאחר שהעירייה קיבלה את ההצעות טענה העירייה: "מעיון בהצעות שניתנו היה ברור כי לא ניתן להשוות בין המתקנים שמספקת שעשועים וספורט למתקנים שמספקת לבה", וזאת משום שרמת המתקנים של לבה "עולה עשרת מונים" על זו של שעשועים וספורט; המדובר, כך נטען, במתקנים בעלי "פונקציות 'ייחודיות וחדשניות', ולא במתקני שעשועים 'רגילים'", הכוללים: "תנועה רב מימדית ולא רק דו מימדית" ולבה אף אחראית לתקינותם משך עשר שנים.

40 פטור ספק יחיד - המשך בהמשך פנתה העירייה לאדריכל מטעמה בבקשה: "כי ייתן חוות דעת מומחה באשר למתקני המשחק של חברת קומפן אותם מספקת לבה שהינה ספק יחיד למתקנים אלה". חוו"ד כזו הועברה. בתאריך התכנסה ועדת המכרזים של העירייה לדיון באישור פטור ממכרז ל:"רכישת מתקני משחק ייחודיים", לבקשת אגף התשתיות והפיתוח. הועדה החליטה בתום דיון קצר ולאחר קבלת הסברים של נציגי האגף האמור, כי יש לאשר את לבה כ:"ספק יחיד של מתקני חב' קומפן מדנמרק, ומשום כך יש פטור ממכרז לרכישת מתקנים אלו". 40

41 מה היתה החלטתו של בית המשפט? בית המשפט שהתקשרות הפומבי" קבע כי" "השימוש בפטור הוא בפטור ממכרז חותרת תחת כל החריג, וכי האינטרסים הטעם לכך נעוץ העומדים ביסוד בעובדה המכרז "מובן איפוא שהרשות מנועה מלבחור את הספק המועדף עליה ואז להגדיר את נושא ההתקשרות באופן ספציפי ומפורט ביותר (לעתים תוך שימוש בשם הספק עצמו), ולבקש חוות דעת של מומחה, שיאשר לה כי רק הספק האמור יכול לספק את אותם טובין, או שירותים". ניסיון המשיבות להיאחז בכך שחמש עיריות אחרות (כרמיאל, רמת גן, פתח תקוה, נתניה וגבעתיים) הכריזו על מוצרי קומפן כ"ייחודיים" ועל לבה כ"ספק יחיד" של מוצרים אלה איננו נראה ככזה היכול לבסס את הטענה המשפטית לפיה ניתן היה לערוך את ההתקשרות בפטור ממכרז, אלא רק מחזק לכאורה את החשש לשימוש נפוץ ובלתי הולם בפטור "ספק יחיד" כדי לעקוף את החובה לערוך מכרז פומבי כנדרש בחוק (ואיננו קובעים כאן מסמרות כלשהן בהקבלה, משעניינן של העיריות האחרות איננו בפנינו).

42 מה היתה יכולה עיריית בני ברק לעשות? במסגרת ההליך התחרותי/מכרז פומבי להגדיר את הטובין בהם היא מעוניינת ואת מאפייניהם הייחודיים. לקבוע תנאי סף מתאימים. לקבוע מדדי איכות מתאימים. סוגי לעמוד במבחן הדין לקבוע מהו שווה הצבעה על יצרן/ספק מסוים אינה יכולה אלא אם קובעים שניתן להציע מוצר ש"ע הערך. 42

43 פטור ספק יחיד - זליגת הסדרי תקנות חובת מכרזים לרשויות המקומיות בפס"ד נשר ושעשועים בית המשפט מחיל את עקרון פרסום המכרז לספק יחיד על רשויות מקומיות על אף שאין הוראה מפורשת בתקנות העיריות לעשות כן. מגמה זו של החלת עקרונות תקנות חובת מכרזים על רשויות מקומיות אינה נעלמה מעיני השופטים ולא אחת הביעו דעתם בנושא: הנשיאה בייניש:" כשלעצמי, נוטה אני לדעה כי חוק חובת המכרזים חל גם על רשויות השלטון המקומי, ומכאן כי חלות גם התקנות שהותקנו לפיו, וכך ראוי כי בתי-המשפט יבחנו מכרזים של רשויות מקומיות. (עע"ם 2311/02;2310/02 איגוד ערים אזור דן (תברואה וסילוק אשפה) נ' דסאל מרחבים, חברה לעבודות עפר בע"מ פ"ד נט( 6 ) ) ,

44 פטור ספק יחיד - זליגת הסדרי תקנות חובת מכרזים לרשויות המקומיות השופטת חיות: "נראה כי אין מקום ואין הצדקה להבדיל בין רשות מקומית ובין גופים ציבוריים אחרים, עליהם חלים חוק חובת המכרזים ותקנות חובת המכרזים שהותקנו מכוחו" (עת"מ (מחוזי ת"א) 1387/02 המטייל נתניה דעבול ובניו בע"מ נ' עיריית נתניה( )). בפרשת שעשועים וספורט קבע בית המשפט העליון: הימנעות זו [לפרסם את דבר מתן הפטור] איננה עולה בקנה אחד עם חובת העירייה לפעול בהתאם לכללי המינהל התקין. חובת הפרסום אמנם איננה נזכרת מפורשות בתקנות העיריות, בניגוד לתקנות חובת המכרזים, שעברו רפורמה מקיפה לאחרונה...

45 פטור ספק יחיד - זליגת הסדרי תקנות חובת מכרזים לרשויות המקומיות ברם, ברור שמשמעות הדבר איננה שהעיריות וועדות המכרזים רשאיות לפעול במחשכים ובהסתר, ולהימנע מגילוי התקשרויותיהן עם גורמים שונים בפטור ממכרז.... דברים אלה יפים, כמובן, למצער על דרך ההיקש, גם להתקשרות בפטור ממכרז ל"ספק יחיד" ברשויות המקומיות. רק הפרסום בין אם במתווה הדו-שלבי הקבוע בתקנה 3 א לתקנות חובת המכרזים, בשינויים המחויבים, ובין אם בכל דרך ראויה אחרת יבטיח שרק התקשרויות שאכן אין מנוס מביצוען בפטור ממכרז יופטרו ממכרז, בעוד שהתקשרויות אחרות שנתפרו שלא כדין לפי מידותיו של ספק פלוני לא ייצאו לפועל. בנוסף, אם טעתה הרשות בתום לב בסוברה כי יש רק "ספק יחיד" לטובין המבוקשים, יאפשר הפרסום לכל ספק אחר, הסבור כי מוצריו יכולים להתאים לצרכי הרשות, לנסות ולהעמיד את הרשות על טעותה, גם מבלי שיהיו לו מהלכים ברשות... 45

46 א( א 3 א( ב( ה( ספק יחיד תקנות חובת המכרזים 3(29) לתקנות חובת המכרזים: "התקשרות עם מי שלפי זכויות מכוח דין או בהתאם למצב הדברים בפועל הוא היחיד המסוגל לבצע את נושא ההתקשרות (בתקנות אלה ספק יחיד), לאחר בחינת קיומם של ספקים לפי תקנה 3 א(א); )( 1 )ביקשה יחידה מזמינה להתקשר עם ספק יחיד...תביא היחידה המזמינה את הבקשה לאישור ועדת המכרזים לאחר שעשתה את כל אלה: )בעל הסמכות המקצועית במשרד, חיווה את דעתו בכתב לעניין ההתקשרות כי המתקשר הוא ספק יחיד או כי הטובין או השירותים הם טובי חוץ או שירותי חוץ; )פרסמה באתר האינטרנט לתקופה של עשרה ימי עבודה לפחות, ושלחה לכל מי שהוא מנוי על קבלת הודעות לפי תקנה ( 15 ( 1 )הודעה על כוונתה להתקשר עם מי שלפי דעתה הוא ספק יחיד, או עם ספק חוץ לרכישת טובי חוץ, לפי העניין, ואת עיקרי ההתקשרות; ( 2 )את חוות הדעת לפי פסקת משנה (א) או את עיקריה; ( 3 )הודעה על האפשרות לפנות אליה כאמור בפסקה (א)( 2 ), והתקופה שבה ניתן לפנות כאמור.. 46

47 פטורים - עבודה אמנותית תקנה (5)- חוזה לביצוע עבודה מדעית, אמנותית או ספרותית; 3 הפטור עבודה מדעית, אמנותית או ספרותית מבטא את הרעיון שלא ניתן למכרז כל דבר. הרציונל לא ניתן לבצע השוואה אמיתית. 47

48 פטורים - הצלת נפש או רכוש תקנה 3(6) - חוזה להזמנה דחופה של טובין או לביצוע עבודה דחופה שהעיריה מתקשרת בו להצלת נפש או רכוש; 48 כאשר המהירות היא גורם מכריע ורכוש או חיי אדם תלויים על כף המאזניים- מצב חירום הוא מצב בלתי צפוי אמירה זו של בית המשפט נועדה להפחית את השימוש בפטור זה, בשל הזנחה של הרשות המקומית בטיפול כלשהו בתחום אחריותה. גם בתקנה 3(2) לתקנות חובת המכרזים מופיע פטור להתקשרות הדרושה בדחיפות למניעת נזק של ממש, אשר יש לבצעה בתוך שני ימי עבודה או פחות, בהיקף ולתקופה המזעריים הנדרשים בנסיבות כאמור.

49 א( ב( תקנה פטור הארכת/הגדלת התקשורת :(7)3 ( חוזה הבא להגדיל את הוצאות העיריה בפרט מפרטי חוזה קיים, ובלבד ששיעור הגדלת ההוצאות לא יעלה על 50% מההוצאות לגבי אותו פרט על פי החוזה הקיים. ( חוזה הבא להגדיל את הוצאות העיריה על ידי הוספת פרטים לחוזה קיים; ובלבד ששיעור הגדלת ההוצאות בשל הוספה זו לא יעלה על 25% מכלל הוצאות העיריה על פי החוזה הקיים, או על 50% אם המועצה קבעה שעריכת המכרז לא תביא תועלת; תזכורת תקנה 5 איסור פיצול חוזים "עמדה מועצה מקומית להתקשר בזמן אחד במספר חוזים להזמנת אותם טובין, או לביצוע עבודות המהוות למעשה עבודה שלמה אחת, יראו את כל אותם חוזים כאילו היו - לענין תוספת זו - חוזה אחד.

50 פטור הארכת/הגדלת התקשורת הרחבה או הארכה של התקשרות קיימת הינן מקרים פרטיים של שינוי תנאי ההתקשרות בחוזה בין עורך המכרז לבין הזוכה, ביחס לתנאיו המקוריים של המכרז. כלל שינוי מהותי של תנאי ההתקשרות חדש, המחייבת עריכת מכרז אלא אם פטור מפורש מעריכת מכרז. שקול לכריתתו של חוזה כן קיים לגבי ההתקשרות לצורך היעילות המנהלית נקבע פטור הגדלת / הרחבת החוזה. 50

51 פטור הארכת/הגדלת התקשורת המדובר ב- 2 תנאים מצטברים: חוזה קיים בין הצדדים. החוזה בא להגדיל חוזה קיים על פריטיו בסך 50% על סעיפים הקיימים בו או בסך 25% על סעיפים חדשים שיש להוסיף בו וכחריג על החריג באישור המועצה הגדלה של 50% גם כן - אם אין תועלת בעריכת מכרז..1.2 שאלה - האם שינוי סוג של פריט במכרז שאינו מצוין מפורשות בו אלא על דרך ההפניה העקיפה מהווה סטייה מהותית מהמכרז ולפיכך פסול?

52 פטור הארכת/הגדלת התקשורת עע"מ 6116/10 אסום חברה קבלנית לבניין בע"מ נ' מועצה אזורית שדות נגב : נדונה השאלה האם רשאית מועצה אזורית, לאחר בחירת זוכה במכרז, לשנות סוג פריט שיסופק ע"י הזוכה, מהמפריט המופיע במפרט המכרז, לפריט יקר יותר, ובאופן ששינוי כאמור יוביל לכך ש"הצעת" הזוכה, כבר לא הזולה ביותר. המדובר במכרז לבניית בית ספר בתחומה של המועצה האזורית שדות נגב לטענת המערערת, הצעת המחיר מטעמה הסתמכה על המפרט הסטנדרטי שבמסמכי מכרז המסגרת, הכולל חלונות ממוגנים מסוג "מוטות בלימה". לדבריה, לאחר שהוכרזה המשיבה כזוכה, הסתבר לה כי מלכתחילה היה בכוונת המועצה להתקין בבית הספר חלונות ממוגנים מסוג "בליסטיקל", אשר עלותם גבוהה משמעותית מזו של חלונות מוטות בלימה. תנאי המכרז כללו הפניה כללית למחירון משכ"ל באם לא נקבע מחיר לפריט מסויים. 52

53 מה קובע בית המשפט? "סטייה מתנאי המכרז עשויה להתחייב מכורח המציאות, היינו מן הצורך להתאים את תנאי החוזה למציאות המשתנה ולמלוא הנסיבות הכרוכות בביצוע החוזה. זאת, במיוחד בחוזים מורכבים או ארוכי-טווח. מטבע-הדברים, נדרשת גמישות מסוימת, שתאפשר עריכת שינויים ותוספות ביחס למתווה המקורי. לצד זאת, קיימים שיקולים המצדיקים מתן פרשנות מצמצמת ביחס לחופש שניתן לצדדים להגדיל את מסגרת החוזה. כך, לדוגמה, קיים חשש שסטייה כאמור תפתח פתח לניצול הליכי המכרז לרעה. למשל, בדרך של הסכמה מראש כי המציע יגיש הצעה נוחה לרשות ולאחר זכייתו במכרז, ישונו תנאי החוזה באופן שיטיב עימו. האפשרות לסטות ממסמכי המכרז עלולה גם לגרוע מהגינותה של התחרות ולפגוע בשוויון בין המשתתפים, שכן מאלו נשללה ההזדמנות לתמחר את הצעותיהם בהתאם לתנאי ההתקשרות בפועל, בשונה מהתנאים שפורטו במסמכי המכרז. "

54 פטור עבודת מומחיות/יחסי אמון תקנה 3(8)- חוזה לביצוע עבודה מקצועית הדורשת ידע ומומחיות מיוחדים, או יחסי אמון מיוחדים, כגון: עבודות תכנון, פיקוח, מדידה, שמאות, ייעוץ ועבודות כיוצא באלה; בעבודות מסוג זה אין לבחירה הטובה ביותר. המחיר מהווה את בהכרח הקריטריון הראשי קריטריונים כמו אמון, נסיון, התאמה מיוחדת לעבודה, ידע ומומחיות מיוחדים אינם קריטריונים מובהקים הניתנים להשוואה ולתחרות... לפטור אין הגבלת סכום.

55 פטור עבודת מומחיות/יחסי אמון עתמ 204/02 אחמד אלאסד נ' איברהים אבו מחארב "לעניות דעתי, בכל הקשור לפטור ממכרז לביצוע עבודה מקצועית הדורשת ידע ומומחיות מיוחדים, לא הייתי מפרש את התקנה על דרך הצמצום, או על דרך הרחבה, אלא באופן תכליתי. היתרון במכרז פומבי הינו השמירה על השוויון. ההנחה היא כי יש סוג של עבודה בו מספר רב של גורמים יכולים לבצע אותה באותה דרגת איכות. אם כן, ראוי לאפשר תחרות מפוקחת על פי מתן משקל רב למחיר המוצע ואין הצדקה להכניס העדפות סובייקטיביות שעלולות להתגלות כשיקולים פסולים או כפגיעה בעקרון השוויון. לעומת זאת, כאשר עסקינן בעבודה מקצועית הדורשת ידע ומומחיות, וישנה חשיבות לקרבה שבין הצדדים העובדים בשכם אחד, בהיותה בעלת נפקות לתוצרת העבודה אשר כשלעצמה חשובה מן הבחינה הציבורית, יש מקום לפעמים לוותר על המכרז הפומבי"

56 פטור לבניית מבנה ציבור/תשתית בשכונה חדשה תקנה 3(9) - בניית מבנה ציבור או עבודת תשתית בשכונה חדשה בה ישנן לפחות מאה יחידות דיור. (9) חוזה לבניית מבנה ציבור או לעבודת תשתית בשכונה חדשה או באזור מגורים חדש, שבהם מתוכננות לבניה לא פחות ממאה יחידות דיור, אם המועצה ביקשה, ברוב חבריה, לשחררה מחובת המכרז והשר אישר את החלטתה; אינו קיים במועצות מקומיות ואזוריות 56

57 פטור לבניית מבנה ציבור/תשתית על בסיס תוצאות מכרז קודם תקנה (10)- 3 הקמת מבני ציבור או בניית תשתית, באישור השר- במידה ויש הצעת המחיר לעבודות דומות שנערכה בשנה האחרונה. 3(10) חוזה או סוגי חוזים להקמת מבני ציבור או לבניית תשתית, שהשר התיר את עריכתם ובלבד שהצעת המחיר מבוססת על תוצאות מכרז לעבודות דומות שבוצעו עבור רשות מקומית במשך 12 חדשים בסמוך לעריכת החוזה; בתקנה זו, "תשתית" - כבישים, מדרכות, גשרים, מנהרות, מערכות ביוב, ניקוז, תיעול, מים, תקשורת, תאורה, רמזורים ומערכות בקרה לתשתית; הפטור אינו קיים במועצות אזוריות ומקומיות 57

58 פטור התקשרות עם המדינה עבודות תשתית פטור חדש מיום ( 10 א) התקשרות עם המדינה לביצוע עבודת תשתית; קיים במועצות אזוריות ומקומיות החל מ תקנה 3(12) בנוסח אחר: (12) התקשרות עם המדינה לביצוע עבודת תשתית; בפסקה זו, "תשתית" כבישים, מדרכות, גשרים, מנהרות, מערכות של ביוב, ניקוז, תיעול, מים, תקשורת, תאורה, רמזורים ומערכות בקרה לתשתית; 58

59 פטור ממכרז לחוזה עם הסוכנות תקנה 3(11) - פטור ממכרז לחוזה עם הסוכנות היהודית- למען ניצול כספי מגבית למען שיקום שכונות מצוקה או למען קידום חברתי של תושבי העיר. (11) חוזה עם הסוכנות היהודית לארץ ישראל או עם תאגיד העוסק מטעמה, או בשיתוף עמה בהקצאת כספי מגבית, והחוזה נועד לאפשר ניצול כספי מגבית למען שיקום שכונות מצוקה או למען קידום חברתי של תושבי העיר; קיים במועצות אזוריות ומקומיות החל מ

60 א( ב( פטור תשתית ביוב/ התקשרות עם תאגיד ממשלתי 3(12) חוזה לאחזקה והפעלה של מיתקני ביוב על ידי תאגיד במקרה שהתמורה לעבודות היא מסירת הקולחין ובלבד שנציב המים אישר את מסירת הקולחין; 3(13) התקשרות עם תאגיד ממשלתי כמשמעותו בתקנה 3(5) לתקנות חובת המכרזים, תשנ"ג (להלן - התאגיד), באישור שר הפנים, ובלבד שנתקיים אחד מאלה: ( התאגיד מהווה על פי מסמכי היסוד שלו ועל פי החלטת הממשלה או על פי החוק שהקימו, זרוע לביצוע מטלות ישירות ומוגדרות של הממשלה וההתקשרות נעשית לשם ביצוע מטלות אלה; או - התאגיד מבצע מטלה או שירות שהוטלו עליו לפי דין, או מספק שירות או מצרך חיוניים לציבור, וההתקשרות נעשית לשם ביצוע מטלה או שירות אלה; ( שמונים וחמישה אחוזים או יותר מעובדי התאגיד זכאים על פי כל דין לגמלה או לתגמול בשל נכות, או לקצבת זקנה מן המוסד לביטוח לאומי, וההתקשרות היא לרכישת שירותים או לביצוע עבודה; 60

61 ב( ג( ו( ד( ה( א( התקשרות עם תאגיד מעין עירוני תקנה חדשה 3(14) תיקון תשע"ב מיום התקשרות עם תאגיד המוכר כמוסד ללא כוונת רווח שהנו "מעין עירוני" (14) התקשרות עם תאגיד המוכר כמוסד ללא כוונת רווח, לרכישת שירותים או לביצוע עבודה לצורך ביצוע מיזם אשר יפעל ללא כוונת רווח למטרה של חינוך, תרבות, רווחה או ספורט בתחומה של העירייה, ובלבד שהעירייה מחזיקה 40% לפחות מהונו של התאגיד האמור או מכוח ההצבעה בו או בכוח למנות 40% לפחות מחברי הגוף המנהל שלו, וכן התקיימו תנאים אלה: )התאגיד תורם ממקורותיו מחצית לפחות מעלות ביצוע המיזם; ( עשרים אחוזים לפחות מתרומת התאגיד לעלות ביצוע המיזם הם ממקורות שאינם מתקציב המדינה; ( התקשרויות של התאגיד עם צדדים נוספים, אשר נובעות מההתקשרות עם העירייה, ייעשו במכרז בהתאם לדין החל על העירייה, בשינויים המחויבים; ( מועצת העירייה תאשר מדי שנה את תכנית העבודה לביצוע המיזם; ( שר הפנים אישר לעירייה לייסד את התאגיד בהתאם לאמור בצו העיריות (הקמת תאגידים), התש"ם ; ( לתאגיד יש אישור ניהול תקין תקף מהרשם המוסמך על פי דין; בפסקת משנה זו, "אישור ניהול תקין" כפי שיקבע הרשם המוסמך לעניין.

62 פטור סל ייחודי למועצות אזוריות ומקומות באישור שר הפנים סעיף 3(11) לתוספת הרביעית לצו המועצות תשי"א- 1950, וסעיף 3(11) לתוספת השנייה המקומיות (מועצות אזוריות), תשי"ח המקומית (א), לצו המועצות סעיפי הפטור האמורים (להלן סעיפי הפטור) מורים, כי מועצה מקומית ומועצה אזורית רשאיות להתקשר ללא מכרז ב"חוזה להזמנת טובין או לביצוע עבודה שהשר התיר לערוך ללא מכרז". הפטור מתייחס למועצות מקומיות ולמועצות אזוריות בלבד, ולא חל על עיריות. 62

63 פטור סל ייחודי למועצות אזוריות ומקומות באישור שר הפנים פרט 3(11) לתוספת הרביעית לצו המועצות המקומית (א), תשי"א- 1950, ולתוספת השנייה לצו המועצות המקומיות (מועצות אזוריות), תשי"ח עת"מ 1113/09 החברה לאוטומציה במינהל השלטון המקומי בע"מ נ' שר הפנים עתירה המופנית כנגד החלטת שר הפנים, מיום , לפיה נדחתה בקשת החברה לאוטומציה למתן פטור ממכרז שיאפשר התקשרותן של מועצות מקומיות ומועצות אזוריות לקבלת שירותי מ חשוב באופן של פטור קטגורי כללי. במשך כארבעה עשורים סיפקה החברה לאוטומציה שירותי מ חשוב לעשרות רשויות מקומיות, זאת ללא עריכת מכרזים. בשנים האחרונות נכנסו לתחום שירותי המ חשוב מספר חברות פרטיות, אשר ביקשו לספק לרשויות המקומיות את השירותים האמורים. 63

64 פטור סל ייחודי למועצות אזוריות ומקומות באישור שר הפנים פרט 3(11) לתוספת הרביעית לצו המועצות המקומית (א), תשי"א- 1950, ולתוספת השנייה לצו המועצות המקומיות (מועצות אזוריות), תשי"ח ביום פורסם חוזר מנכ"ל משרד הפנים 3/2008 (להלן חוזר המנכ"ל), שבו נקבע כי "בעת ביצוע התקשרות חדשה או הארכת התקשרות קיימת לרכישת שירותי מ חשוב, יינתן פטור ממכרז מהחברה לאוטומציה, וזאת כאמור בשל ייחודיותה של החברה", וכי "כל התקשרות אחרת מחייבת עריכת מכרז כדין" בעקבות הגשת עתירה לביטול חוזר המנכ"ל על רקע עמדת היועץ המשפטי לממשלה, הודיעה ב"כ המדינה לבית-המשפט בעת"מ 8325/08, כי אין מקום לפטור את ההתקשרויות של הרשויות המקומיות עם החברה לאוטומציה מחובת מכרז. לנוכח ביטולו של חוזר המנכ"ל, הגישו העותרות עתירה מינהלית (להלן העתירה השנייה) וביקשו כי בית-המשפט יורה שהתקשרות של רשות מקומית עם החברה לאוטומציה אינה טעונה מכרז, בית המשפט קבע כי אין לעשות שימוש קטגורי כללי בפטור אלא כי יש לפנות בכל התקשרות ספציפית לאישור השר. 64

65 ח( ח( ג( פטור חוסר תועלת במכרז דוגמא מכרז פינוי פסולת נייר למיחזור. תקנה ( 22 - פטור בשל חוסר היענות למכרז- במצב בו לא הוגשה הצעה או נדונה הצעה יחידה וועדת המכרזים החליטה שלא לבחור בה, או שמועצת העיר לא אישרה את החלטתו של ראש העיר: ( לא הוגשה כל הצעה למכרז או נדונה הצעה יחידה והועדה לא המליצה עליה, או לא המליצה הועדה על הצעה כלשהי, או החליטה מועצת העיריה שלא לאשר הצעה של ראש העיריה לפי סעיף ( 148 לפקודת העיריות, רשאית העיריה להתקשר בחוזה ללא מכרז לאחר שמועצת העיריה החליטה על כך ברוב חבריה, ולאחר שנוכחה שבנסיבות הענין עריכת מכרז לא תביא תועלת.

66 פטור חוסר תועלת במכרז מהי אותה "תועלת"? לעניין השאלה מהי "התועלת" עליה מדברת תקנה 22 ח( ( לתקנות המכרזים - עיריות, יש להפנות, על דרך ההשוואה, לבג"צ 410/73 (בישקו ואח' נ' שר הפנים ואח' פ, "ד כח( 1 ),(782 התועלת יכול שתהא כספית ויכול שתהא גם תועלת מינהלית, ובלבד שתביא תועלת לציבור. 66

67 פטורים במכרזים משותפים חוק הרשויות המקומיות (מכרזים משותפים), התשל"ב- 1972, תקנות הרשויות המקומיות (מכרזים משותפים) תשל"ג החוק והתקנות נועדו לאפשר לרשויות מקומיות בעלות צרכים דומים לפנות לפרסום מכרז משותף (ניצול היתרון לגודל/ הוזלת עלויות/ עבודה משותפת) עוד בהתאם לחוק זה, רשאית מי שזכה במכרז אותו פרסם ציבורי (באישור שר הפנים) רשות משרד מקומית להתקשר בחוזה עם ממשלתי או ארגון או מוסד 67

68 בהתאם לס' 9 לחוק מכרזים משותפים: "רשות מקומית רשאית, באישור שר הפנים, להתקשר בחוזה להזמנת טובין, להזמנת שירותים או לביצוע עבודות עם מי שזכה במכרז שפורסם מטעם משרד ממשרדי הממשלה או מטעם ארגון או מוסד ציבור" סעיף 9 משחרר את הרשות מעריכת מכרז ספציפי, ובלבד שהיא פועלת במסגרת הסכם שבין גוף ציבורי לבין זוכה שהנו תולדה של מכרז כדת וכדין. 68

69 מכרזים משותפים הרחבה על גבי הלוח כיצד זה עובד: משכ"ל, מפעל הפיס. חשב כללי משרדי ממשלה אחרים המשרד לביטחון פנים 69

70 חקיקה בענייני "פטורים" של רשויות המדינה תקנות 3 לתקנות חובת המכרזים מונה הוראות פטור כלליות. תקנות חובת המכרזים (העדפת תוצרת הארץ), תשנ"ה תקנות חובת המכרזים (העדפת תוצרת מאזורי עדיפות לאומית), תשנ"ח

71 חקיקת רשויות המדינה הקשורה בפטורים סעיף 3 לתקנות חובת מכרזים, תשנ"ג סוגי פטורים. העיקריים שבהם: 3(1) התקשרות ששווייה אינו עולה על 50,000 שקלים חדשים; ואולם בכל תקופה רצופה של שנים עשר חודשים לא יתקשר המשרד עם מתקשר מסוים, בלא מכרז, לפי פסקה זו בהתקשרויות בסכום כולל העולה על 100,000 שקלים חדשים, ובמניין זה יבואו גם התקשרויות שנכרתו בתקופה האמורה כהתקשרות המשך, כהגדרתה בפסקה (4), להתקשרות שנעשתה במקורה לפי פסקה זו; 71

72 חקיקת רשויות המדינה הקשורה בפטורים סעיף 3 לתקנות חובת מכרזים, תשנ"ג (2) התקשרות הנדרשת בדחיפות למניעת נזק של ממש, אשר יש לבצעה בתוך שני ימי עבודה או פחות, בהיקף ולתקופה המזעריים הנדרשים בנסיבות כאמור, אם ועדת הפטור המשרדית אשרה זאת; 72

73 א( ב( סעיף 3 חקיקת רשויות המדינה הקשורה בפטורים לתקנות חובת מכרזים, תשנ"ג 1993 ( (1) ( 4 )(ב) התקשרות המשך בתנאים זהים לתנאי ההתקשרות הראשונה או מיטיבים עם המזמין, בנסיבות שבהן השמירה על האחידות נדרשת מטעמי חיסכון ויעילות: באישור ועדת המכרזים אם התקיימו בה כל אלה: היא נעשית במהלך תקופת ההתקשרות הראשונה או סמוך לאחריה; ( היא התקשרות המשך בלא עלות נוספת, או אם שוויין המצטבר של כל התקשרויות ההמשך שנעשו לאותה התקשרות ראשונה לרבות התקשרות ההמשך הנוכחית, אינו עולה על 50,000 שקלים חדשים ואם ההתקשרות הראשונה נעשתה בעקבות מכרז או בעקבות פנייה תחרותית לקבלת הצעות, שוויין המצטבר של כל התקשרויות ההמשך כאמור אינו עולה על 150,000 שקלים חדשים; 73

74 חקיקת רשויות המדינה הקשורה בפטורים סעיף 3 לתקנות חובת מכרזים, תשנ"ג (11) התקשרות לרכישת שירותים או טובין יחודיים שעניינם תרבות, אמנות, בידור או הווי; 3(16) התקשרות עם רשות מקומית לקבלת שירותים במסגרת תפקידי הרשות על פי דין; (28) התקשרות שלגביה נתקיימו נסיבות מיוחדות ונדירות המצדיקות עשייתה ללא מכרז, ובלבד שועדת הפטור ולענין הענקת זכויות במקרקעין בידי מינהל מקרקעי ישראל ועדת הפטור של מועצת מקרקעי ישראל, באישור שר האוצר החליטה מטעמים מיוחדים שיירשמו, לפטור אותה מחובת מכרז; לעניין התקשרויות מיום עד יום לצורך שיקום הצפון בעקבות נזקי השריפה בכרמל ר' ק"ת תשע"א מס' 6962 מיום עמ'

75 חקיקת רשויות המדינה הקשורה בפטורים סעיף 3 לתקנות חובת מכרזים, תשנ"ג (29) התקשרות עם מי שלפי זכויות מכוח דין או בהתאם למצב הדברים בפועל הוא היחיד המסוגל לבצע את נושא ההתקשרות (בתקנות אלה ספק יחיד), לאחר בחינת קיומם של ספקים לפי תקנה א 3 (א); (30) התקשרות לביצוע מיזם אשר יפעל ללא כוונת רווח, למטרה של חינוך, תרבות, דת, מדע, אמנות, רווחה, בריאות, ספורט, התיישבות, עלייה, מחקר או למטרה דומה, לאחר בחינת קיומם של מיזמים כאמור בתקנה 3 ב ובכפוף לתנאים הנזכרים בה, ובלבד שהתקיימו שני אלה: 75

76 א( חקיקת רשויות המדינה הקשורה בפטורים סעיף 5 לתקנות חובת מכרזים, תשנ"ג 1993 התקשרות עם בעל מקצוע מומחה: 5. ( התקשרות משרד לביצוע עבודה או לרכישת שירותים אינה טעונה מכרז אם היא אחת מאלה: (1) התקשרות לביצוע עבודה מקצועית הדורשת ידע ומומחיות מיוחדים, במקצועות התכנון, העיצוב, הגרפיקה, ההנדסה, האדריכלות, מדידה, או שמאות המקרקעין, למעט התקשרות עם אדריכל לתכנון מבנה ציבור אשר יש בתכנונו ענין אדריכלי-ציבורי; (2) התקשרות לביצוע עבודה הדורשת יחסי אמון מיוחדים, לרבות עריכת דין, ראיית חשבון, בוררות, ייעוץ או ביצוע מחקר; (3) התקשרות לביצוע עבודה מדעית או ספרותית; (4) 76 התקשרות בתחום רכישת השכלה או הכשרה מקצועית.

77 נוהל הקצאת מקרקעין 77

78 דיני הקצאת מקרקעין הלכה למעשה בחלוף עשור לנוהל הקצאת קרקעות ומבנים ללא תמורה או בתמורה סמלית 78

79 המסגרת הנורמטיבית רקע מקדמי קרקעות ציבוריות הינן משאב יקר ערך, מוגבל בכמות, ויש בבחירת מבני הציבור שיעמדו על קרקע זו משום משמעויות נרחבות, צופות פני עתיד. ככלל, חלה החובה על עירייה לקיים מכרז פומבי בכל העברת מקרקעין שלה, אלא אם קיים פטור ממכרז אשר על פי דין. הקצאת מקרקעין ללא תמורה או בתמורה סמלית, הנה פטור לכלל בדבר חובת מכרז פומבי המוסדר בסעיף 188 לפקודת העיריות [נוסח חדש] (או 190 א לצו המועצות). 79

80 ב( ב( המסגרת הנורמטבית רקע מקדמי סעיף 188 לפקודת העיריות [נוסח חדש]. "(א)עיריה לא תהיה רשאית למכור מקרקעין, להחליפם או למשכנם אלא על פי החלטת המועצה ברוב חבריה ובאישור השר או מי שהוא הסמיך לכך. ( עיריה רשאית להשכיר מקרקעין או להרשות שימוש במקרקעין שאין בו משום שכירות, אולם השכרת מקרקעין לתקופה העולה על חמש שנים והשכרת נכס שחוק הגנת הדייר [נוסח משולב], תשל"ב 1972, חל על שכירותו, טעונות החלטה ואישור כאמור בסעיף קטן (א)." נוסח דומה, נמצא גם בסעיף 190 א לצו המועצות המקומיות (א): "(א)מועצה לא תהיה רשאית למכור מקרקעין או להחליפם אלא על פי החלטת המועצה ברוב חבריה ובאישור השר או מי שהוא הסמיך לכך בכתב. ( מועצה רשאית להשכיר מקרקעין או להרשות שימוש במקרקעין שאין בו משום שכירות, אולם השכרת מקרקעין לתקופה העולה על חמש שנים והשכרת נכס שחוק הגנת הדייר [נוסח משולב], תשל"ב 1972, חל על שכירותו, טעונות החלטה ואישור כאמור בסעיף קטן (א)." 80

81 המסגרת הנורמטבית רקע מקדמי ואכן בהתאם לסע' 2)3 )(ג) לתקנות העיריות (מכרזים), תשמ"ח 1987, ניתן פטור לעירייה להתקשר בחוזה ללא מכרז אם החוזה הוא של העברת מקרקעין למוסד ציבורי למטרות חינוך, תרבות, מדע, דת, צדקה, בריאות או ספורט והם מיועדים לאחת המטרות הללו. (קיים סעיף מקביל בצו המועצות) בפועל הקצאת מקרקעין ללא תמורה או בתמורה סמלית הנה ביטוי של החריג הקבוע בתקנות הנ"ל. במשך שנים רבות נהגו הרשויות המקומיות להקצות מקרקעין שלהן באמצעות אותו פטור, בשיטת "איש כישר בעיניו יעשה". 81

82 המסגרת הנורמטבית רקע מקדמי,5/01 בעקבות ביקורת אשר הובעה במסגרת בג"צ 3638/99 בלומנטל נ' עיריית רחובות (פד"י נד( 4 ), 220), הוציא מנכ"ל משרד הפנים בשנת 2001 בחוזר וכן בתיקוניו השונים (חוזר 6/02; חוזר 7/04; 7/06; ו- 4/07). נוהל זה כוון לקדם בתחום הקצאת המקרקעין, מנהל תקין, שמירת עקרון השוויון, חסכון, יעילות ושקיפות ולמנוע פגיעה בטוהר המידות. לא בכדי הנוהל מפרט את החובה להקים ועדת הקצאות מקצועית מיוחדת, לקבוע קריטריונים ברורים להקצאה, לקיים הליך מוסדר של תהליך הגשת בקשות, ופרסום בעיתונות, ליתן זכות להגיש התנגדויות ועוד. 82

83 הולדתו של נוהל נוהל הקצאת מקרקעין (והפרוגרמה האמורה בו ( הוא כאמור תוצאה של המלצת בית המשפט העליון במסגרת בג"צ 3638/99, בלומנטל נ' עיריית רחובות, פ"ד נד( 4 ) 220 (להלן: "בג"צ בלומנטל") שניתן באוגוסט בפרשת בלומנטל, קבעה השופטת שטרסברג-כהן את העקרונות ששימשו לאחר מכן בסיס לנוהל הקצאה ללא תמורה של מקרקעין של רשויות מקומיות. בין היתר קבעה כי "הקצאת מקרקעין חייבת להיעשות על-פי כללים וקריטריונים הוגנים, שוויוניים, ברורים, ענייניים וגלויים ועל-פי שיקולים ענייניים סבירים ומידתיים" (בעמ' 228), 83

84 הולדתו של נוהל משום ש: "אלה מהווים אבן פינה בקיומו של מינהל תקין המשרת את הציבור נאמנה" השופטת שטרסברג-כהן, שהביעה תמיהתה לנוכח אי קיומו של נוהל כזה, קבעה כי מן הראוי שהיועץ המשפטי לממשלה ידאג ללא דיחוי לקביעתו (, בעמ' 227) בהתאם בחודש ספטמבר 2001 פרסם משרד הפנים "נוהל הקצאת קרקעות ומבנים ללא תמורה או בתמורה סמלית" בחוזר מנכ"ל 05/2001 (להלן: "נוהל הקצאת קרקעות ו/או הנוהל"). מאז עבר הנוהל שינויים שפורסמו בחוזר מנכ"ל 06/2002 ובחוזר מנכ"ל.07/

85 מטרותיו של הנוהל מטרותיו של נוהל הקצאת הקרקעות, הנה, בין היתר : להסדיר הקצאת קרקע או מבנה בפטור ממכרז ללא תמורה (או בתמורה סמלית) לגופים הפועלים בתחום הרשות בנושאים ציבוריים כגון חינוך תרבות דת, בריאות, רווחה, וכיו"ב. למנוע הקצאת קרקעות ציבוריות ללא מכרז לקדם בתחום הקצאת המקרקעין, סדרי מנהל תקין. 85

86 מטרותיו של הנוהל לפעול לשם שמירת שמירת עקרון שווייון גם בהעדר חובת מכרזים, קרי שוויון הזדמניות בין גופים "המתחרים" על המקרקעין. לקדם בתחום הקצאת המקרקעין את החיסכון והיעילות. להביא לשקיפות ההליך של ההקצאה בפני הציבור. למנוע פגיע בטוהר המידות. 86

87 מטרותיו של הנוהל למנוע הקצאת קרקעות ציבור מבלי שנעשה שימוש בתבחינים ובקריטריונים אחידים לבחינת נחיצות ההקצאה או הצורך בה. לחייב את הרשויות לבצע הקצאות לפי תכנון מראש על פי פרוגראמה של הקרקעות אשר מצויות בתחומה, לשם קביעת ייעודם. להביא להסדרת פעולתה של ההקצאה באמצעות מינוי ועדת הקצאות מקצועית, אשר תרכז ותידון בכל הבקשות להקצאת קרקע, בהשתתפות היועץ המשפטי של הרשות. 87

88 מטרותיו של הנוהל בדו"ח מבקר המדינה "דוחות על ביקורת בשלטון המקומי תקציר" אשר פורסם בפברואר 2008, התייחס המבקר, להקצאת מקרקעין לצורכי ציבור ברשויות המקומיות והפיקוח על השימוש בהם בקובעו בעמ' 38: "...הקרקע היא משאב יקר ומוגבל ויש לעשות בה שימוש מושכל. העמדת מקרקעין ציבוריים לשימוש הציבור, גם אם אין בה אלא מתן רשות לשימוש מוגבל בזמן, היא הליך בעל משמעויות ניכרות, ולעיתים יש בה משום קביעת עובדה לדורות. מכאן החשיבות שבהקפדה על תקינות הליך ההקצאה של קרקעות ונכסים...מן הראוי כי אחת לכמה שנים יבדקו הרשויות המקומיות את המבחנים להקצאת נכסים שקבעו ויתאימו אותם לשינויים שהתרחשו בהן, לעקרונות שנקבעו בנוהל ולתדריך...נכסי הציבור מופקדים למשמרת בידי הרשויות המקומיות ולכן עליהן לקבל את החלטותיהן בעניין הקצאת נכסים אלה בהתאמה לנוהל, להיצע הקרקעות ולצורכי תושביהן ולהקפיד לקיים תהליך הקצאת מקרקעין חסכוני, שיוויוני, ושקוף תוך מניעת פגיעה בטוהר המידות... 88

89 "אין חיים מחוץ לנוהל" מעמדו הנורמטיבי המחייב של הנוהל שפורסם בחוזר מנכ"ל רקע - יש להבחין בין הסדרים ראשוניים (חוקים), הסדרים משניים (תקנות), ונוהלים פנימיים (למשל חוזרי מנכ"ל משרד הפנים). לכאורה עולה תהיה לגבי מידת המחוייבות של הרשויות המקומיות מכוחו של חוזר מנכ"ל משרד הפנים. הנחיות מינהליות הן כללים מנחים אשר המינהל הציבורי קובע לעצמו, ככיווני דרך להדריכו במילוי תפקידיו ובהפעלת סמכויותיו. שלא בדומה לחוקים או לתקנות, ההנחיות המינהליות אינן מחייבות את הרשות, אלא מנחות אותה בהפעלת שיקול דעתה, בהתאם לנסיבותיו של כל מקרה ומקרה (יצחק זמיר הסמכות המינהלית כרך ב (1996) ,773 (להלן זמיר)). 89

90 "אין חיים מחוץ לנוהל" מעמדו הנורמטיבי המחייב של הנוהל שפורסם בחוזר מנכ"ל הנחיות מנהליות הן מתוות את דרכי הפעלת שיקול הדעת המינהלי ונועדו להבטיח אחידות, שוויוניות, ענייניות וסבירות בהפעלת מדיניות הרשות המינהלית. הן מהוות אמצעי שבעזרתו יכול הציבור לבקר את שיקול הדעת המינהלי, הן במישור המדיניות הכוללת והן בדרך יישומה במקרה הפרטני. ההנחייה המינהלית מהווה אמצעי-עזר בידי בית המשפט בהפעילו פיקוח שיפוטי על מעשי המינהל. נוהל הקצאת הקרקעות של משרד הפנים, והקריטריונים שמגבשת רשות מקומית להקצאת קרקעות בתחומה, מהווים אגד הנחיות מינהליות, הקובע אמות מידה להקצאת קרקעות בתחומי רשות מקומית דרך כלל, ובדבר דרך הפעלתן הקונקרטית בידי הרשות המקומית הספציפית בפרט (בג"צ סולודוך). 90

91 "אין חיים מחוץ לנוהל" מעמדו הנורמטיבי המחייב של הנוהל שפורסם בחוזר מנכ"ל ההלכה בדבר סטיה מנוהל - אשר למשמעות הסטייה מההנחיות המינהליות, כבר נקבע כי "ההנחה היא שהרשות תפעל לפי ההנחיות, והנחה זאת יוצרת ציפייה מוצדקת שכך תפעל הרשות... על כן, אין הרשות רשאית לסטות מההנחיות בלא הצדקה, אלא על הסטיה מההנחיות להיעשות רק מקום בו קיימים שיקולים ענייניים המצדיקים אותה... סטיה מההנחיות המינהליות מעוררת, על פני הדברים, חשש כי היא נובעת לכאורה מקיומם של שיקולים זרים, אשר השפיעו על החלטת הרשות... בשל כך נקבע, כי הסטיה מההנחיות מעבירה לרשות את הנטל להצביע על הסיבות שבגינן מוצדקת אותה הסטיה... סטיה מההנחיות ללא צידוק סביר עשויה להוות עילה לביטול ההחלטה" (עע"מ 9156/05 גרידינר נ' ראפ, פיסקה 10 ([פורסם בנבו], ); 91

92 "אין חיים מחוץ לנוהל" מעמדו הנורמטיבי המחייב של הנוהל שפורסם בחוזר מנכ"ל בעניין נוהל הקצאת המקרקעין נקבע כי "אין חיים מחוץ לנוהל" - בעת"מ 1060/04 ניר ברקת נ' אורי לופוליאנסקי ראש עיריית ירושלים נקבעה ההלכה כי אין חיים מחוץ לנוהל: "נקודת המוצא היא שההקצאה חייבת להיעשות עפ"י נוהל ההקצאות, הרגיל או המקוצר. לאורו של עיקרון זה צריכה להתנהל הרשות המקומית במהלכים הקודמים להקצאה...." "על דרך ההפלגה ניתן לומר, כי "אין חיים מחוץ לנוהל". הקצאת מקרקעין ללא תמורה או בתמורה מופחתת, כמוה ככל תמיכה מחייבת לפעול עפ"י הדין, ואין בלתו. רק קיומו של הנוהל יבטיח את השמירה על העקרונות שבבסיס פעולתה של הרשות המקומית ככל רשות מינהלית, עקרונות שנועדו להבטיח את פעילותה התקינה. " 92

93 "אין חיים מחוץ לנוהל" מעמדו הנורמטיבי המחייב של הנוהל שפורסם בחוזר מנכ"ל... "ברם לא ניתן לפעול אלא עפ"י נוהל ההקצאות הקיים, בהיותו הערובה היחידה להבטחת שוויוניות, הוגנות ושקיפות בהקצאת המקרקעין של הרשות המקומית." 93

94 "אין חיים מחוץ לנוהל" מעמדו הנורמטיבי המחייב של הנוהל שפורסם בחוזר מנכ"ל האם ניתן לסטות מנוהל הקצאת מקרקעין? המדובר בנוהל שנקבע על ידי רמה ממונה לכאורה. הפסיקה קבעה כי כאשר יש צורך חריג ביותר לסטות מנוהל הקצאת מקרקעין הרי שיש לקבל את אישורו של שר הפנים : בעניין ברקת נ' לפוליאנסקי ציין כב' השופט חשין: "אם לוח הזמנים איננו מאפשר קיומו של הנוהל, לא יוקצו המקרקעין אותם מתכוונים להקצות לגורם שלו ביקשו להקצותם, אלא אם כן, מדובר בסיטואציה חריגה ואמיתית של חירום. בניגוד לטענתו הראשונה של ראש העיריה, אין בנמצא מקרים שהנוהל איננו חל עליהם. נוהל הקצאות חל על כל המקרים בהם מתבקשת הרשות להקצות מקרקעין, ואין שום דרך אחרת להקצות את המקרקעין." " 94

95 "אין חיים מחוץ לנוהל" מעמדו הנורמטיבי המחייב של הנוהל שפורסם בחוזר מנכ"ל האם ניתן לסטות מנוהל הקצאת מקרקעין? " "לאחר ששקלתי את הדברים, דעתי היא, כי עדיפה הצעתו החלופית של פרופ' זמיר, התואמת את דעתו של ד"ר דותן ואת עמדתו של עו"ד דה- הרטוך, לפיהן הגורם שצריך להכריע בשאלה אם נתקיימו נסיבות של דחיפות המצדיקות סטייה מן הנוהל הינו שר הפנים, וזאת, בעיקר, כדברי עו"ד דה-הרטוך, בסיטואציה דוגמת זו שלפניי, שבה ראש העיריה ויועצה המשפטי חלוקים ביניהם בשאלה" 95

96 הפרוגראמה משמעותה ומעמדה המשפטי ומשמעות הסטייה ממנה : לנוהל 2 סע' "אחת לתקופה שתקבע הרשות, אך לא יאוחר מתום שנה למועד פרסום נוהל זה בחוזר מנכ"ל, תכין הרשות המקומית פרוגרמה לשטחי ציבור. במסגרת הפרוגרמה ייקבעו יעודים לשימוש בקרקעות המצויים בתחום הרשות המקומית. החל מתום שנה כאמור, לא תוקצה על ידי הרשות המקומית קרקע, אלא אם היא כלולה במסגרת פרוגראמה כאמור". הבעיה עד ליום זה רשויות רבות מקצות מקרקעין מבלי שכלל ערכו פרוגראמה. 96

97 הפרוגראמה משמעותה ומעמדה המשפטי ומשמעות הסטייה ממנה מהו מעמדה של הפרוגרמה? מעמדה הנורמטיבי של הפרוגראמה לצרכיי ציבור נקבע בפסיקה גם הוא כהנחיה מנהלית ממנה יש לסטות רק כחריג, מי שיכול לסטות הוא הרשות שהיא זו שקבעה אותה: עת"מ אלי ואח' נ' ועדה מקומית לתכנון רחובות ואח' "אם כן, נוהל הקצאת הקרקעות שפורסם על ידי משרד הפנים, כמו גם הפרוגראמה של עיריית רחובות נכתבה בהתאם לו, מהוות הנחיות מנהליות, על פיהן יש לפעול כשמדובר בהקצאת משאב קרקע לצורך ציבורי. מבחינה תכנונית אין מניעה לעשות שינויים בפרוגראמה. אם אכן יוכח כי לאור התפתחויות דמוגרפיות השתנו הצרכים בשכונה נשוא העתירה, על השינוי להיות מובא בפני הועדה המתאימה, ולקבל את אישור מועצת העיר. 97

98 הפרוגראמה משמעותה ומעמדה המשפטי ומשמעות הסטייה ממנה האם ניתן לסטות מהפרוגראמה? עת"מ אלי ואח' נ' ועדה מקומית לתכנון רחובות ואח' המדובר בעתירה כנגד החלטה ליתן למועצה הדתית רחובות ולעמותה פרטית היתר מותנה להקמת מקוואות טהרה על מגרש המיועד על פי הפרוגראמה שהוכנה בעיריית רחובות בשנת 2003 למבני ציבור - מועדון או גן ילדים. טענתם העיקרית של העותרים (קבוצה של דיירים "חילונים"), היא כי מדובר בהיתר בנייה למקוואות, המנוגד לפרוגראמה למבני ציבור, במקום שבו אין הם נדרשים, תוך התעלמות מצרכי ציבור בשכונה חילונית מובהקת ובהתעלם מעיקרון מינהל תקין ודיני תכנון ובניה. 98

99 הפרוגראמה משמעותה ומעמדה המשפטי ומשמעות הסטייה ממנה האם ניתן לסטות מהפרוגראמה? עת"מ אלי ואח' נ' ועדה מקומית לתכנון רחובות ואח' לגישת ביהמ"ש, הפרוגראמה, שנועדה ליצור שקיפות ופיקוח בהקצאת הקרקע, הינה בבחינת הנחייה מנהלית מחייבת, כמו כל תוכנית, היא בסיס לשינויים בהתאם לצרכים נטענים ומוכחים מצד האוכלוסייה, כל עוד נשמרו כללי מינהל תקין. כאשר העירייה בחרה לאשר בקשה להקצאת מקרקעין לצורך שאינו על פי הפרוגראמה, שהן עצמן תכננה עליה להראות כי התחשבה בכל הטענות, קיבלה את ההחלטה בהגינות, בסבירות, תוך שיקלול משקלו של כל אינטרס הבא בחשבון, תוך שהיא מגנה מגינות על זכויות חוקתיות, על צרכיו האמיתיים של כל ציבור, ושהתייחסו לשאלה האם נתנו משקל ראוי לזכותם החוקתית של העותרים לחופש מדת בהיותם נמנים על קבוצה של ציבור חילוני המתגורר באיזור זאת לא הצליחה העירייה להוכיח. 99

100 וועדת ההקצאות סע' 3 הרכב הוועדה המקצועית חמישה חברים : מנכ"ל הרשות או נציגו (וברשות שאין מנכ"ל עובר בכיר אחר). גזבר הרשות או נציגו יועמ"ש הרשות מהנדס הרשות מנהל מחלקת נכסים של הרשות או העובד האחראי על תחום הנכסים. יכולה להיות וועדת רשות ממליצה של נבחרי ציבור. 100

101 וועדת ההקצאות חובת מניעת ניגוד עניינים בסעיף 3 אף נקבע כי חברי וועדת ההקצאות לא יהיו נגועים במצב של ניגוד עניינים ולא יהיה להם עניין אישי במישרין או בעקיפין בהחלטות וועדת ההקצאות. החלטה שנקבלה בוועדת הקצאות כשאחד מחבריה נוגע בדבר תהא מבוטלת ואין לפעול על פיה. לדוגמא: בעניין עת"מ (ת"א) 1187/05 נטען כי נבחר הציבור היה מעורב בתהליך והיה גם מנכ"ל של עמותה שביקשה הקצאה. 101