הכנס השנתי למיסוי בינלאומי

השקעות בארה"ב והשלכות דיווח סוגיות מימון, מחירי העברה 20.5.2015

סוגיות מימון

מימון לתוך ארה"ב עקרונות בסיסיים מימון חברה אמריקאית על-ידי חוב מחברה קשורה ממדינה המחילה שיעורי מס נמוכים משיעור המס האמריקאי (שהינו מהגבוהים בעולם) הינו אמצעי שכיח לשחיקת בסיס המס האמריקאי והעברת הכנסות למשטרי מס נוחים יותר. דוגמא: Interest ($6M) Israel USA Loan ($100M) חסכון פוטנציאלי של כ- $0.8M ((26.5%-40%)*$6M) בשנה עמוד 3

- המשך מימון לתוך ארה"ב עקרונות בסיסיים.1.2.3 הסיכון: התרת ההוצאה לא תוכר ואילו בישראל ישולם מס על הריבית. אפקטיביות המימון בשחיקת בסיס המס תלויה במספר גורמים מרכזיים: סיווג המכשיר הפיננסי כחוב (להבדיל מהון) היכולת להכיר בהוצאת הריבית לצרכי מס בארה"ב, לצרכי מס אמריקאים, היכולת למתן את החשיפה לניכוי מס במקור על הריבית בארה"ב. עמוד 4

1. סיווג המכשיר הפיננסי כחוב (להבדיל מהון) בשונה מישראל, שורה של גורמים נבחנים על-ידי בתי המשפט וה- IRS לצורך האבחנה בין מכשיר שהוא הון (equity) לבין מכשיר שהוא חוב (debt) לצרכי מס בארה"ב, ביניהם: תאריך פירעון קבוע מראש או החזר לפי דרישת המלווה ריבית המשתלמת בכל מקרה. סעדים שעומדים לרשות המלווה בהעדר פירעון האם הזכויות של המלווה כפופות לאלה של הנושים הכלליים רמת המינוף של הלווה מתן או אי מתן זכות להשתתף בהנהלת הלווה זהות בין המלווה לבעלי המניות של הלווה הכותרת והמונחים שבהסכם האם מכשיר נועד להיות חוב או הון לצרכים אחרים יכולת הלווה לקבל הלווה בתנאים דומים ממלווה צד ג. עמוד 5

- המשך 1. סיווג המכשיר הפיננסי כחוב (להבדיל מהון) נקודות "חולשה" של מבני מימון ודגשים שעולים מביקורות של ה- IRS ופסיקה של השנים האחרונות: אי עמידה בתנאי הסכם ההלוואה על-ידי הצדדים ובחינת תנאי המכשיר לפי התנהגות הצדדים בפועל לדוגמא: הארכות חוזרות של מועד הפירעון, אי עמידה בתשלומי הריבית לצד אי אכיפה של תנאי ההסכם וה- covenants שלו על ידי "המלווה" וכיוצב). איתגור כוונת הצדדים כאשר המימון ניתן לחברה עם כמות מזומנים משמעותית. איתגור גובה הריבית, כאשר מכשירים הנושאים ריביות גבוהות אינם כוללים תנאים מסחריים מצופים (כגון קנסות לפירעון מוקדם). יחס הון/חוב חריג העדר דוקומנטציה המעידה על יכולת פירעון של החוב על תנאיו, בהתבסס על צפי מזומנים ידוע במועד מתן ההלוואה. עמוד 6

2. היכולת להכיר בהוצאות ריבית לצרכי מס מחירי העברה ריבית חייבת להיות בתנאי שוק מותר בניכוי). (מעבר לכך יחשב כדיבידנד/החזר הון שאיננו Rule Matching (סעיף (267 לא ניתן להכיר בהוצאות ריבית לצרכי מס אלא אם כן שולמו בפועל בשנת המס. עמוד 7

2. היכולת להכיר בהוצאות ריבית לצרכי מס - המשך סעיף 163(j) כאשר יחס ההון חוב בחברה הלווה גדול מ 1:1.5, חלק הריבית המשולם על חוב לצד קשור ואינו כפוף למס בארה"ב (לדוגמא לפי אמנה) מוגבל ככל שהוצאות הריבית נטו בחברה האמריקאית עולות על 50% מה-.EBIDTA הרבה פעמים יחס ההון חוב אינו עומד ב- 1:1.5 ועדיין ה- EBIDTA מספיק גדול כדי לאפשר תשלומי ריבית משמעותיים לצד קשור! ריבית על הלוואה מצד ג אשר מובטחת בערבות חברה אם זרה כפופה לאותה מגבלה! ערבות ישראל ארה "ב בנק הלוואה עמוד 8

2. היכולת להכיר בהוצאות ריבית לצרכי מס - המשך Plantation Pattern Doctrine במקרים מסוימים הלוואה מצד ג' הניתנת לחברה בת אמריקאית ומובטחת בערבות של חברה אם זרה, תסווג כהלוואה ישירה לחברה האם ותרומה להון של כספי ההלוואה על-ידי האם לחברה הבת. כתוצאה תשלומי הריבית המשלמים על ידי הבת לצד ג' מסווגים כדיבידנד לא בר ניכוי, הכפוף לניכוי מס במקור. חשיפה בייחוד במקרים של מינוף מאוד גדול, ואי יכולת פירעון ההלוואה על סמך תזרים המזומנים של הבת. ערבות ישראל ארה "ב בנק הלוואה עמוד 9

3. היכולת למתן חשיפה לניכוי מס במקור על הריבית היכולת למתן חשיפה לניכוי מס במקור על הריבית תלויה בעיקר בשניים: יכולת להנות מהטבות אמנה שפוטרת מניכוי מס במקור על ריבית (עמידה בתנאי ה-.(limitation of benefits article יכולת להימנע מהחלת חוקי ה-.Anti conduit ה- IRS יכול להתעלם מגוף אם הוא משמש conduit ב- arrangement financing הלוואה/הון בעל תכונות מסוימות ישראל ארה "ב שוויץ הלוואה עמוד 10

CASE STUDY נק' המוצא ציבור (רוב אמריקאי גדול).I השלמת מס בישראל ל 26.5% ישראל הלוואה ($100M) שווייץ אר"בה"ב ארה ארה "ב ארה"ב ריבית ($6M) 17.5% ניכוי מס במקור בדיקת Debt Capacity (יחס הון חוב/ צפי מזומנים/ יכולת פירעון) בדיקת ה- EBIDTA והאם קיים "מרווח" בין הוצאות הריבית הקיימות ל- 50% מה- EBIDTA הערכה איזה מחברות הבת יכולה ליהנות מהטבות אמנה עם ארה"ב עמוד 11

CASE STUDY מבנה המוצע ציבור (רוב אמריקאי גדול).II ישראל שטר הון/הון שווייץ אר"בה"ב ארה ה "ב אר שעור מס נמוך (15%) ארה"ב הלוואה ($100M) ריבית ($6M) 0% ניכוי מס במקור ($6M*(26.5%-15%)) חסכון מס שנתי נוסף של $0.7M עמוד 12

מודלים של מחירי העברה

Debt Capacity Model מודל כושר התחייבות המודל בוחן, בין היתר, את השאלות הבאות: האם תזרים המזומנים של החברה תומך בגובה החוב המיועד? האם היחסים הפיננסים של החברה (לאחר החוב) הינם בשורה אחת עם אלה של חברות דומות בתעשייה? הניתוח הכלכלי בודק: התאמת המאפיינים של הלוואות קיימות ועתידיות לתחזיות תזרים המזומנים של החברה הנבחנת למספר השנים שעד למועד הפירעון של ההלוואות. קיימים מספר יחסים פיננסים הבוחנים האם לחברה יש יכולת לשרת את החוב הקיים והעתידי שלה: דירוג אשראי חוב ריבית Total Debt / EBITDA Funds from Operations (FFO) / Total Debt Free Operating Cash Flows (FOCF) / Total Debt EBIT / Interest EBITDA / Interest את היחסים הפיננסים של החברה משווים לחברות ועסקאות רכישה דומות בתעשייה עמוד 14

קביעת גובה הריבית בכדי לאמוד את ריבית אורך הזרוע יש לבחון את המאפיינים הבאים: דירוג האשראי של החברה על בסיס החוב הקיים והעתידי מה יחס החוב להון שהיה נדרש מהחברה על ידי הבנקים תמחור החוב במדרג (Tranches) בהתאם לסיכון תמורה סיכון Senior Debt Mezzanine Equity עמוד 15

שירותי ניהול בעלי ערך מוסף כיצד יש למדוד ולחייב שירותי ניהול בעלי ערך מוסף? עלות הזמן המושקע הקצאת עלויות מטה.1 התרומה לפעילות העסקית מודל קרן השקעה פרטית.2 עמוד 16

הקצאת עלויות מטה אפיון שירותי מטה הניתנים לחברות הקבוצה בעלי ערך מוסף קביעת בסיס העלויות להקצאה הגדרת מפתח החלוקה קביעת המרווח לו זכאית נותנת השירותים בהתאם לערך המוסף עמוד 17

מודל קרן השקעה פרטית קרנות השקעה פרטיות מגייסות ממשקיעים כסף ("ערך הקרן") בעבור השקעות בחברות אשר היא מאמינה שניתן להגדיל את ערך החברה ולייצר רווחים משמעותיים. קרנות אלה משתתפות באופן אקטיבי בקבלת ההחלטות בחברות בהן הן משקיעות וזאת על מנת להשביח את שווי ההשקעה ולהבטיח תשואה למשקיעים בקרן. המשקיעים בקרן הינם משקיעים פסיביים ואינם מעורבים בהחלטות השוטפות בנוגע להשקעות של הקרן. במודל זה מקובל כי המשקיע מתחייב לשלם עבור הטיפול השוטף תשלום שנתי בסך של 2% מערך הקרן, ובנוסף, בכל השקעה מוצלחת, לאחר החזר ההשקעה בכללותה, המשקיע ומנהל הקרן מתחלקים ברווחים באופן שהמשקיע מקבל 80% מהרווחים ומנהל הקרן מקבל 20% מהרווחים כתמריץ על ביצועיו. עמוד 18

סוגיות דיווח

חשיבות דוחות המס בארה"ב מקור המידע היחיד שיש ל IRS מגיע מהדוחות המוגשים לרשויות משכך, ישנה חשיבות רבה לשיקוף המידע הנכון ובצורה הנכונה במקרים בהם ישנה יותר מאפשרות אחת לדיווח מידע מסוים יש לתת את הדעת על אופן הדיווח כך שנעמוד בחובות הדיווח מחד ולא נגרום לתיק למשוך תשומת לב מיותרת, מאידך חשיבות לשמירה על קורלציה בין ייעוץ מס של החברה, מחירי העברה, והדוחות הכספיים ושיקוף נכון לכך בדוחות המוגשים ל.IRS "גזירת" דוח המס הפדראלי למדינות התפתחויות אחרונות בתחום עמוד 20

Uncertain Tax Position UTP FORM מדובר בחבות דיווח על פוזיציות מס לא ודאיות שננקטו במסגרת הדוח המוגש לאותה שנת מס. מאז פרסום הוראות אלו ב 2010, מדי שנה מכניסים יותר ויותר חברות לתחולת ההוראות. החברות החייבות בדיווח על פוזיציות מס בדוחות המס לשנת 2014 הינן חברות עם היקף נכסים של 10 מיליון דולר ומעלה. (לשם השוואה: ב 2010 חויבו בדיווח האמור חברות עם היקף נכסים העולה על 100 מיליון דולר). משמע: הפיקוח על הגשת הדוחות והמידע הנכלל בהן הולך ומתהדק. משכך, יש לייחס חשיבות רבה לסוגיות מס העולות במהלך העסקים השוטף ולקבל התייחסות מקצועית ראויה, הן מבחינת נקיטת פוזיציות מס,(consulting) הן מבחינת דיווח נכון (compliance) וכן יצירת קורלציה בין השניים. סנקציות על אי הגשה או הגשה מוטעית של UTP עמוד 21

- דוגמא UTP Form עמוד 22

סוגיות נפוצות וטיפול מוצע UTP FORM חשיפת סיווג מחדש של מכשיר חוב כמכשיר הוני, ולהפך חשיפת אי הכרה בהוצאות הריבית בארה"ב לצדדים קשורים וכן תחת הגבלת התרת הוצאות מימון במקרים בהם ישנן הוצאות ריבית לצדדים קשורים (סעיף (j)163) וניכויי מס במקור חשיפות מחירי העברה, לרבות גובה ריבית חשיפת מוסד קבע/ עסק אמריקאי לחברה ישראלית הפועלת בארה"ב, לרבות במקרים של הלוואה משתתפת CFCs סוגיות נוספות: ניצול הפסדים עבודת 382, חשיפות של עמוד 23

Protective Filing לחברות לא אמריקאיות יתרונות וחסרונות קיימים יתרונות לחברות ישראליות המעורבות בפעילות בארה"ב להגיש Protective Filing קיבוע פוזיציית העדר מוסד קבע/ USTB בארה"ב התחלת "מרוץ ההתיישנות" (3 או 6 שנים) מניעה של סנקציות הגורמות למיסוי של ה"ברוטו" מבלי יכולת לקזז הוצאות Reg 1.882-4 חסרון אפשרי: דיון לגבי "הנפת דגל" צמתי החלטה בהגשה שנים עברו 18 חודשים מתאריך היעד הראשון עם הגנת אמנה Form 8833 F-1120 הסכום על הדו"ח איך ואיפה לכתוב Form UTP קשר לתכנון המס של החברה ולדוחות האמריקאים השלכות במדינות לקוח -- חברה אמריקאית,LRD החברה הלא אמריקאית בשומות על 230 מיליון דולר בגלל טיפול לא נכון ב 1120-F עמוד 24

Protective Filing לחברות לא אמריקאיות עמוד 25

Protective Filing לחברות לא אמריקאיות עמוד 26

Tangible Property Regulations TPR רשויות המס בארה"ב פרסמו הוראות חדשות הנוגעות לאופן בו חברות מתייחסות להוצאות מסוימות האם להוון לעלות הנכס או שמא לדרוש כהוצאה שוטפת בהתאם להוראות אלו הורחבה חבות הדיווח ל IRS ומעתה, בתוספת לטפסים המוגשים באופן רגיל בדיווח השנתי, יש להוסיף טופס המפרט את השינויים הנגזרים מיישום ההוראות החדשות ) form.(3115 כמובן שמעבר לחבות הדיווח הנוספת שחלה על החברה ישנה כאן הזדמנות לבחון את תחולת ההוראות לעניין ניכוי הוצאות שבעבר הוונו לעלות הנכס ומשכך, להפחית את חבות המס השוטף של החברה המדווחת. עמוד 27

- המשך TPR תחולת הוראות אלו על דוחות מינואר 2014 ואילך והן חלות על כלל החברות החייבות בדיווח בארה"ב. יוצא מן הכלל: חברות בעלות נכסים (לתחילת 2014) בהיקף שלא עלה על 10 מיליון דולר או ממוצע הכנסות (3 שנים) שלא עלה על 10 מיליון דולר. חברות החזקות (אין החזקה ישירה בנכסים מוחשיים). חברות שהחלו את פעילותן במהלך שנת 2014 (אין שינוי שיטה). חשוב מאוד לבדוק עם יועצי המס המכינים לכם את הדוחות לשנת 2014 שהם בודקים עבורכם את הנושא ובמידת הצורך נכנסים לעבודה על מנת להגיש את הטפסים בזמן. פרויקט נפרד עמוד 28

- דוגמא TPR עמוד 29

תודה