אל: לקוחות המשרד חוזר לקוחות מס' 08/2015

Size: px

Start display at page:

Download "אל: לקוחות המשרד חוזר לקוחות מס' 08/2015"

Ginger Gregory
6 years ago
Views:

1 קוסט פורר גבאי את קסירר רח' עמינדב 3, תל-אביב טל פקס ey.com 8 בפברואר, 2015 אל: לקוחות המשרד חוזר לקוחות מס' 08/2015 הנדון: עדכוני פסיקה והחלטות מיסוי בנושא תגמול הוני לעובדים ובכירים מצורפת סקירת עדכונים מהפסיקה והחלטות מיסוי ובכירים שפורסמו במחצית השניה של שנת 2014: של רשות המיסים בנושא תגמול הוני לעובדים פסיקה לאחרונה ניתנו שני פסקי דין הנוגעים לתגמול הוני: מיסוי בעל שליטה בגין ביטול והחלפה של אופציות 1 בפסק דין קיפל דן בית המשפט באופציות שהוקצו לניצעים בשנת 1998 שלא תחת סעיף 2 לפקודה א. ב. ואשר בוטלו בשנת האופציות שבוטלו תחת מסלול רווח הון שבסעיף בדיונו התייחס בית המשפט לסוגיות הבאות: סוגיית בעל שליטה: 2003, כשבמקביל הוקצו לניצעים אופציות חדשות זהה לכמות 3 לפקודה. ראשית עסק בית המשפט בסוגיית הגדרת הניצעים כבעלי שליטה שאם כן, סעיף לפקודה אינו חל על הקצאות שניתנו להם. במסגרת הדיון להוראות סעיף שליטה עליה להיעשות בית המשפט 32)9( לפקודה המגדיר את המונח "בעל שליטה", מציין כי בהתאם בחינת הסיווג של בעל כבר בעת ההקצאה ועל בסיס שיטת חישוב של דילול מלא, היינו בחינת מכלול האחזקות של הניצע בהון החברה, בחישוב הכולל את המניות ואת הזכויות לרכישת מניות, כלומר אופציות. כמו כן מציין בית המשפט כי מי שהינו בעל שליטה, מקל וחומר כי נכנס בגדרי הגדרת "בעל מניות מהותי". ביטול והקצאה מחדש של אופציות - האם עסקה מלאכותית לפי סעיף 8 לפקודה: ע"מ קיפל נ' פקיד שומה ירושלים. כנוסחו קודם לתיקון מספר 132 לפקודה. כנוסחו עוקב לתיקון מספר 132 לפקודה.

2 בית המשפט דן בשאלה אם פעולת )i( )ii( ביטול האופציות והקצאתן מחדש הינה עסקה מלאכותית וכי אחת ממטרותיה העיקריות של הפעולה הינה הימנעות ממס או הפחתת מס בלתי נאותה ומכאן שרשאי פקיד השומה להתעלם מן הפעולה. בית המשפט מציין כי עסקה מלאכותית הינה לעיתים קרובות עסקה חוקית אך לעיתים בנסיבות המקרה עצם ניצולה של הטבת המס הופך את הניצול לבלתי לגיטימי וכי המבחן המקובל להבחנה בין עסקה לגיטימית לבין עסקה מלאכותית הינו מבחן מטרת העסקה, אשר לפיו לצד המטרה הפיסקלית עומד טעם מסחרי לגיטימי. בית המשפט דוחה את כל הטיעונים שהוצגו בפניו ואינו הביטול וההקצאה מחדש של האופציות עמדו תכליות הנוגעות לטובת מסחרי, מלבד התכלית הנוגעת להפחתת חבות המס של הניצעים: מצב פיננסי רעוע של החברה ביטול והקצאה מחדש של האופציות. מניין התקופה של משתכנע כי בבסיס ההחלטה על החברה בהיבט מקים קשר קלוש ורופף אם בכלל מתקיים למהלך של חודשים מביטול האופציות ועד להקצאתן מחדש אינו מבטל את הזיקה אלא מצביע על כך שמועד תחילת תכנית ההקצאה החדשה נדחה. )iii( ביטול התכנית לא הביא לסיכון ממשי על הניצע שכן מטרת התכנית החדשה היתה )v( להטיב מיסוית עם הניצע. )iv( בבחינת והשוואת תנאי האופציות שבוטלו לאלו שהוקצו לא מצא בית המשפט כי התכנית החדשה מקדמת תכלית מסחרית-כלכלית המצדיקה קיומה של הפועלת באופן מיטבי לחברה. אסטרטגיה הגבלת עבירות האופציות החדשות למשך תקופה של שנתיים נועדה להתאים את האופציות להוראות סעיף לחברה, שהרי החברה לא האריכה את התכנית הישנה. )vi( עצם פעולות הביטול והקצאה מחדש בתחילת שנת לפקודה לצרכי הטבת מס ולא בכדי לכבול את הניצע מצביעות על ניסיון להתחמק מהוראות המעבר שתוקנו ומעוררות חדש כבד כי מדובר בעסקה מלאכותית. 4 כניסתנו לתוקף של סעיף לפקודה עוקב לתיקון מספר 132 לפקודה היה ביום 1 בינואר, 2003.

3 מיסוי יחידות פאנטום 5 בפסק דין גרבורג הכנסה פירותית או הונית. דן בית המשפט בשאלה האם ההכנסה ממימוש יחידות פאנטום הינה בית המשפט, תוך דיון וניתוח התקבול לפי מהותו ומאפייניו הפרטניים, פסק כי יחידות הפאנטום הן למעשה מניות וירטואליות המייצגות החזקה תיאורטית באחוז מסויים מערך החברה. העובדים אינם מקבלים בפועל מניות כי אם תמרה כספית בהתאם לעליית הערך של יחידות הפאנטום שברשותם, ממועד הקצאת היחידות ועד למועד מימושן. בית המשפט ציין כי אמנם שיטת התגמול מתבססת על עליית ערך המניה של החברה אולם מדובר בתגמול כספי מזומן שמקבל העובד מהמעביד ושיטת התגמול אינה צריכה לשנות את סיווג ההכנסה אשר תסווג כהכנסת עבודה לכל דבר ועניין..2 החלטות מיסוי במחצית השניה של שנת 2014 פירסמה מחלקת אופציות לעובדים במחלקה המקצועית בנציבות מס הכנסה מספר תמציות של החלטות מיסוי שניתנו: הארכת מועד פקיעה של אופציות לבעל שליטה רשות המיסים קבעה כי במקרה ובו אישר דירקטוריון החברה להאריך את מועד הפקיעה של אופציות שהוקצו למנכ"ל החברה, שהינו בעל שליטה, טרם מועד פקיעת האופציות, למשך 10 שנים נוספות, יהווה אירוע מס הן במישור החברה והן במישור הניצע, יחד עם זאת קבעה רשות המיסים כי המס להוראות סעיף יחושב, ינוכה וישולם רק במועד המרת האופציות למניות בהתאם 3 )ט( לפקודה וכי ההוצאה תותר לחברה במועד דיווח ההכנסה ובתנאי שההוצאות נרשמו בהתאם לכללי חשבונאות מקובלים..3 7 הקצאה שאינה באמצעות נאמן רשות המיסים אישרה לראות כי הפקדתן של מניות שתתקבלנה ממימוש אופציות שהוקצו במסלול ללא נאמן, בידי נאמן בתוך 3 ימים ממועד המרתן כאמור למניות, עונה על דרישת כלל 9 )ב( לכללי מס הכנסה )הקלות מס בהקצאת מניות לעובדים(, התשס"ג בטוחה או ערבות לתשלום מס במקרה של סיום העסקה של העובד אצל המעביד. להעמדת ע"מ גרבורג נ' פקיד שומה גוש דן..1593/14.797/14

4 כמו כן אישרה רשות המיסים כי גם המרת אופציות למניות במנגנון מימוש נטו במסלול הקצאה ללא נאמן לא תעמיד אירוע מס לחברה ו/או לעובד. האצת מועדי הבשלה 8 לאופציות במסלול רווח הון במקרה האמור בו חברה הוסיפה לתנאי ההקצאה של אופציות אשר הוקצו לדרג ההנהלה של החברה מנגנון האצת מועדי הבשלה )"אקסלרציה"( במקרה של עסקה או הנפקה לאופציות לאחר שהוקצו רשות המיסים קבעה כי השינוי לא יהווה אירוע מס לחברה ו/או לעובד ויינתן רצף מס, שכן הייתה זו החלטה גורפת של החברה וכי "האירוע המאיץ" טרם התרחש ואינו ידוע..5 9 מימוש אופציות במנגנון מימוש נטו בחברה פרטית רשות המיסים קבעה כי המרת האופציות למניות מבלי שהעובד ישלם את תוספת המימוש לחברה, אלא יקבל לידיו את כמות המניות המגלמת את הרווח הטמון לא תיחשב לאירוע מס, 10 ובמועד מכירת המניות ימוסה העובד במס רווח הון בשיעור. 25% באם כתוצאה מהמרת האופציות למניות תהיה כמות מניות עודפת, היא תמוסה כהכנסת עבודה, אלא אם מדובר בהקצאה חדשה. כמו כן, נקבע כי מחיר המניה במועד ההמרה יהיה בהתאם לשווי השוק של מניית החברה במועד ההמרה אשר יקבע על ידי מעריך שווי חיצוני. יצוין כי לאחרונה פירסמה רשות המיסים את טופס 923 במסלול ירוק, כאשר במסגרתו נקבע כי אם מועד ההמרה יהיה בטרם חלפה תקופת החסימה המיסוית, אזי במועד מכירת המניות תתחייב הכנסת העובד כהכנסת עבודה.. הקצאת 11 אופציות לעובד לשעבר במסגרת החלטת המיסוי דנה רשות המיסים בנוסח ובתכלית של סעיף לפקודה בדבר תגמול של עובדים וקבעה כי במקרה של חברה אשר התחייבה בפני עובד להקצות אופציות אך ההקצאה בפועל בוצעה כאשר היה כבר עובד לשעבר של הוראות סעיף לפקודה, כי אם הוראות סעיף תמוסה במס שולי במועד המרת האופציות למניות. 3 )ט( לפקודה, החברה, על אופציות לא יחולו כך שהכנסת העובד לשעבר / /14 10 למעט אם מכירת המניות אירעה במהלך תקופת החסימה המיסוית מכוח סעיף לפקודה, כי אז תהיה חבות במס כהכנסת עבודה /14 8

5 12 שינוי זכות קדימות של אופציות במסלול רווח הון במקרה הנדון למשקיעים בחברה הוקצו מניות בכורה בעלות זכויות עדיפות ועל מנת לשמור את זכאותם של העובדים לקבלת תמורה במקרה של עסקת מכירה, שינתה החברה, ברמת בעלי מניות הבכורה, את מנגנון חלוקת העדיפויות שנכלל בתקנון החברה, כך שעוקב לשינוי, בקרות עסקה, העובדים יקבלו זכות קדימות בחלוקת תמורה בהתאם לשיעור ההחזקה של העובד. רשות המיסים קבעה כי הוראות סעיף לפקודה במסלול רווח הון יחולו על האופציות שהוקצו לעובדים, זאת בכפוף לעמידה בתנאים ובדרישות שנקבעו בהחלטת המיסוי אשר זהים 13 ברובם להחלטת המיסוי בדבר הקצאת אופציות למניות בכורה לעובדים. יודגש, כי בין יתר התנאים נקבע כי באם תתבצע עסקה לפני חלוף 9 חודשים ממועד הפניה להחלטת המיסוי, או ממועד אישור הדירקטוריון בדבר שינוי הזכויות, כמאוחר מביניהם, תחשב התמורה שיקבלו העובדים בעסקה בגין מניותיהם כהכנסת עבודה..8 נשמח לעמוד לעזרתכם כאמור. לקבלת פרטים נוספים ביחס לאמור בחוזר זה ובפניה לקבלת החלטות מיסוי לפרטים נוספים ניתן לפנות אל: עו"ד דיקלה רזניק-ארז, ראש תחום מיסוי תגמול הוני והטבות; טל':, dikla.reznik@il.ey.com מטרת מזכר זה הינה להביא לידיעתכם מידע מעודכן בנושאים שונים. בהתאם, אין ליישם את האמור במזכר זה מבלי להיוועץ בגורם המקצועי המתאים במשרדנו. בכבוד רב, קוסט, פורר, גבאי את קסירר רואי חשבון.87/ /

רשומון מס חברים יקרים: הריני מתכבד לשלוח אליכם עדכונים, רשמים ומאמרים בתחום המס. קריאה נעימה.

רשומון מס חברים יקרים: הריני מתכבד לשלוח אליכם עדכונים, רשמים ומאמרים בתחום המס. קריאה נעימה. ע) חברים יקרים: הריני מתכבד לשלוח אליכם עדכונים, רשמים ומאמרים בתחום המס. קריאה נעימה. באמצעות סעיף ) 3 לפקודה, סעיף לפקודה בנוסחו לפני תיקון 231 )להלן: "סעיף ישן"( בנושא מיסוי אופציות לעובדים: "מיסוי